1804123

Kennisgroepstandpunt

Belastingdienst
Kennisgroep
Dee Inemingsvri jsteIIing
Tal«f oonn ummarKennisgroep fusies enfiscale eenheden
Tav I512eBastiaens
peremail
T
512eM
Emailadres
1512q
Datum
17September 2021
Ons kenmerk
21023 0012
Dijiagen
1
Betreft Vraag aan deKennisgroep Deelnemingsvrijstelling
Beste I512eI
Jehebt een vraag gesteld aan deKennisgroep Deelnemingsvrijstelling Inde
bijiage tref jehet antwoord endebeschouwing aan opdeze vraag
Alsjeover hetantwoord ofdebeschouwing nog vragen hebt aarzel dan niet om
contact optenemen Mijn contactgegevens staan bovenaan deze brief
Met vriendelijke groet
512e
Paginanummer 1van 4
1804123 00077
21023 0012 Earn outverplichting naeenJuncfische
fusie 136Kennlsgro«p
Deelnemingsvrijstelling
Datum
17September 2021
Aanleiding
buiten verzoek
Vraag
Aan deKGDVS isdevraag voorgelegd ofwaardemutaties opeen earn
outverplichting ondanks het ontbreken van een wettelijke grondslag
overeenkomstig artikel 15ac lid6Wet Vpb 1969 nog steeds onder artikel 13 lid
6WetVpb 1969 vallen nadat deverworven deelneming door een juridische fusie
indekoperisopgegaan
Antwoord
DeKGDVS isincasu van meningdat dedeelnemingsvrijstelling ook opdeearn
outverplichting van toepassing blijft nadat dekoper dedeelneming niet meet bezit
alsgevolgvan dejuridische fusie van dedeelneming met dekoperDitondanks
deduidelijke parlementaire uitlatingen bijartikel 15ac lid6Wet Vpb 1969 DeKG
DVS isnamelijk van mening dat kan worden gesteld datdeze parlementaire
uitlatingen door latere jurisprudentie BNB 2003 34BNB 2006 7enBNB
2013 70 zijnachterhaald
buiten verzoek
Casus
Bijdebeantwoording van devraag isdeKGDVS van devolgende feiten en
omstandigheden uitgegaan
67Awr
Beschouwing
Algemeen
DeKGDVS isincasu van meningdat dedeelnemingsvrijstelling ook opdeearn
outverplichting van toepassing blijft nadat dekoper dedeelneming niet ineer bezit
alsgevolg van dejuridische fusie van dedeelneming met dekoper Ditondanks
deduidelijke parlementaire uitlatingen bijartikel 15ac lid6Wet Vpb 1969 die
expliciet regelt datwaardeveranderingenvan een earn outverplichtingnavoeging
van dedeelneming indefiscale eenheid waar ook dekoper deel vanuit maakt
buiten dewinst blijven
DeKGDVS isvan namelijk mening datdeze parlementaire uitlatingen door latere
jurisprudentie BNB 2003 34BNB 2006 7enBNB 2013 70 zijn achterhaald Uit
deze jurisprudentie maakt deKGDVS opdat deHoge Raad het niet van belang
Paginanummer 2van I
1804123 00077
acht dat dedeelneming nadefusie non existent isdeearn out iseen afepraak
tussen koperenverkoperenbiijft hoe dan ook aangegaaninrelatie totdeverkoop
van dedeelneming DeKGDVS isvan mening dat kan worden gesteld dat artikel
15ac lid6WetVpb 1969 alsgevolg van deze jurisprudentie zijn belang heeft
verlorenKennlsgro«p
Deelnemingsvrijstelling
Datum
17September 2021
Earn out enfiscale eenheid
In2001 kwam inbet kader van debehandelingvan hetBelastingplan 2002
waarbij artikel 13 lid6Wet Vpb 1969 werd ingevoerd een soortgelijke vraag ais
onderhavige aan deorde inrelatie tot een voegingvan degekochte deelnemingin
een fiscale eenheid DeStaatssecretaris antwoordde destijdsi
Indian dedeelneming wordt opgenomenineen fiscale eenheid met dekoperis
ervanaf hetmoment van voeging geen sprake meer van eendeelneming endus
evenmin van voordelen ulthoofde van diedeelneming DItheeft voor dekoper tot
gevolg datmet betrekking totdewinstrechtverplichting vanaf datmoment de
mutaties tenopzichte van dewaarde inhet economisch verkeer tentijde van het
aangaan van defiscale eenheid viadefiscale verlles enwinstrekening lopen Voor
deverkopervan dedeelneming heeft devormingvan defiscale eenheid geen
gevolgen
Ditwerd echter door dewetgever alsongewenst gevolg gezien Hetgeen tot
introductie van artikel 15ac lid6toen noglid7WetVpb 1969 heeft geleid
zodat waardeveranderingen van een earn outverpiichting ook navoeging van de
gekochte deelneming buiten dewinstbepaling blijven
IndeMemorie van Toelichting’ wordt terzake opgemerkt
Indien dedeelneming naverwerving wordt opgenomen ineen fiscale eenheid is
vanaf het tijdstip van voeging geen sprake meer van een deelnemingendus
evenmin van voordelen uithoofde van diedeelneming Ditzou totgevolg hebben
dat dewaarde van deverplichting ophet voegingstijdstip moet worden geschat en
dat latere waardeveranderingen met betrekking tot dieverplichting viadewinst
enveriiesrekening lopen Dit isevenwel niet eenbeoogd gevolg Daarom wordt nu
expliclet geregeld datook waardeveranderingen tijdens defiscale eenheid buiten
defiscale winst enveriiesrekening blijven
Earn out enfusie
Devraagdie deKG FFEvoorlegtiszoals gezegd soortgelijkInartikel 14b Wet
Vpb 1969 heeft dewetgever echter geen met artikel 15ac lid6WetVpb 1969
vergelijkbare regeling opgenomen Hierdoor zou opbasis van dehierboven
geciteerde parlementaire geschiedenis kunnen worden gestelddat door defusie
vanwege hetopgaan invan dedeelneming deearn outverpiichting ook niet meer
onder artikel 13 lid6WetVpb 1969 valt Indatgeval zouden de
waardeveranderingenvan deze verplichtingvoortaan indebelaste sfeer zitten
Na2001 heeft deHoge Raad evenwel jurisprudentie gewezen waaruit deconclusie
kan worden getrokken dat dezinsnede van dewetgeverisvanaf het tijdstip
van voeging geen sprake meer van eendeelnemingendus evenmin van voordelen
uithoofde van diedeelneming isachterhaald Inhetverlengde daarvan kan
tevens deconclusie worden getrokken dat artikel 15ac lid6WetVpb 1969 zijn
belang heeft verloren
Brief Staatssecretaris van Financien van 11december 2001 nrAFP2001 920 Bijvoegsel HandeiingenI
2001 02 nr12636 VN2001 662
2HvT Kamerstukken II2002 03 28SOS nr3p11
Paginanummer3van a
1804123 00077
Wat betreft dejurisprudentie kunnen worden genoemd hetzogenoemde
Falconsarrest^ BNB 2003 34 enhetzogenoemde Netwerkorganisatiearrest BNB
2006 7Inbeide arresten was sprake van onder dedeelnemingsvrijstelling
vallende voordelen hoewel debelanghebbende inkwestie geen deelneming
meer bezat
InBNB 2003 34bezat debelanghebbende opties falcons die recht gaven op
een aandelenbelangvan meer dan 5 DeHoge Raad oordeelde dat opde
resultaten uitdieopties dedeelnemingsvrijstellingvan toepassingwas
InBNB 2006 7oordeelde deHoge Raad datdedeelnemingsvrijstelling van
toepassing was opeen nabetalinguithoofde van eendeelneming die inmiddels al
weer was doorverkochtKennlsgro«p
Deelnemingsvrijstelling
Datum
17September 2021
Daarnaast kan ook BNB 2013 70 worden genoemd Uit ditarrest over devraag of
bijverkoop van eengevoegde dochter sprake kan zijn van verkoopkosten kan
worden afgeleld dat het fiscaal zlchtbare bezit van een deelneming niet verelst Is
om artikel 13WetVpb 1969 tekunnen toepassen DeHoge Raad oordeelde als
voIgt
33Met hetopnemen IndeWet van debepaling dat dekosten terzake van de
vervreemding van een deelneming nlet aftrekbaar ziJn heeft dewetaever
beooad deverkoopkosten van eenbelang dat voldoet aan deinartikel 13 lid2
van deWet gestelde vereisten van aftrek uittesluiten Aangezien artikel 14Hd1
van het Besluit fiscale eenheid 2003 bepaait dat indien deaandelen van een
dochtermaatschapplj worden vervreemd eninsamenhang daarmee defiscale
eenheid ten aanzien van diedochtermaatschapplj wordt verbroken de
vervreemding wordt geacht piaats tevinden nadeontvoeging van die
dochtermaatschapplj enniet ingeschil isdathetbelang datbelanghebbende inde
dochtermaatschapplj hield voldeed aan deinartikel 13 lid2van deWet gesteide
vereisten komen deterzake van deverkoop van dedeelneming gemaakte kosten
niet inaftrek Daaraan doet niet afdat deverkoopkosten ziin aemaakt inde
oeriode waarin dedochtermaatschapplj dee uitmaakte van defiscale eenheid met
belanghebbende alsmoedermaatschaooii Dat ontneemt immers aan de
onderhaviae kosten niet hun karakter van kosten terzake van devervreemding
van een deelneming
Naar analogievan ditarrest en inhet licht van detwee eerdergenoemdearresten
isdeKGDVS van mening dat kan worden gesteld dat devoeging van een
gekochte deelneming nietwegneemt dat diedeelneming indezin van artikel 13
lid6Wet Vpb 1969 isverkregen tegen een prijs diegeheel often dele bestaat uit
een recht earn outverplichting Voor detoepassing van de
deelnemingsvrijstelling opdewaardeveranderingen van een dergelijkeearn
outverplichting stelt artikel 13 lid6WetVpb 1969 immers alleen deeisdat de
deelneming isverkregen tegen een earn outverplichting Endat isenblijft het
geval ook nadat dedeelnemingisdoorverkocht gevoegdineen fiscale eenheid of
bijwege van een juridische fusie isverdwenen
3Hoge Raad 22november 2002 nr36272 ECLI NLHR 2002 ADS48B BNB 2003 34met root DeVries
^Hoge Raad 14oktober 2005 nr41275 ECLI NLHR2005 AU0841 BNB 2006 7met noot DeVries
Hoge Raad 11januari 2013 nr 1201616 ECLI NLHR2013 BY0612 BNB 2013 70met noot Egelie
Paginanummer1van 4
1804123 00077