1951441

Kennisgroepstandpunt

Aan
Direct] eIZV
Kennisgroep IBR Winst
memo Verdrag Nederland Duitsland nieuw toepassing
overgangsrecht attikel 336 Directie Internationale
zaken en
Verbruiksbelastingen
Inlichti nqen
512e
|5l2e|
Vraag
Devoorgelegde vraag ishoe artikel 336 van het nieuv everdrag met Duitsland
moet worden geinterpreteerd Isdeze bepaling ook van toepassing als onder het
nieuwfe verdrag welsprakeisvan een vaste inrichting maar onder het oude verdrag
niet
Antwoord
Artikel 336bepaalt
indien een persoon uithoofde van deOvereenkomst van 1959 recht zou
hebben op arotere voordelen dan uit hoofde van dit Verdrag blijft de
Overeenkomst van 1959 naar keuze van een dergelijke persoon met betrekking tot
deze persoon voUedig van toepassing gedurende een tijdvak van een jaar te
rekenen vanaf dedatum waarap debepalingen van ditVerdrag van toepassing
zouden zijn uithoofde van hettweede lid
Indaparlementaire behandelingisopdeze passage kort ingegaan^Ter toelichtingis
aangegeven dat opverzoek van Nederland deze bepalingisopgenomen Specifiekis
vermeld
als een persoon door het nieuwe Verdrag ineen nadeliaer fiscale oositie komt dan
onder het Nederiands Duitse belastingverdrag van 1959 dan kan die persoon
ervoor kiezen nog eenjaar gebruik temaken van ditoude verdrag
Indien louter wordt uitgegaanvan detekst van artikel 336lijkt het aldan niet
aanwezig zijnvan een vaste inrichting niet tevallen onder het begrip voordelen
Immers het constateren van een vaste inrichting betreft geen verdelingvan
heffingsrechtenmaar een feitelijke constatering De distributieve regelsvan het
verdrag bepalen vervolgens ofop een bepaalde situatie deverdragsvoordelen van
toepassing zijn verlaagde bronheffingen etc DitvoIgt ook uitdeopbouw van het
‘Kamerstukken II2G12 2013 33615 nr3MifT p43
Pagina1van 2
1951441 00018
verdrag Het beg ripvaste inrichtingisopgenomen inhoofdstuk II definities Pas in
hoofdstuk IIIkomt deverdeling van heffingsrechten aan bod
Instrikt formele zin valt het aldan niet aanwezig zijn van een vaste inrichting niet te
scharen onder het begrip voordelen Niettemin betreft een discussie over een
dergelijke aanwezigheid inmatehele zin altijd devraag hoeveel winst gealloceerd
dientte worden aan een dergelijke inrichting Dewinstallocatieregels artikel 7zijn
inhet nieuwe verdrag gewijzigd ten opzichte van het oude verdrag Het nieuwe
verdrag voIgt artikel 7van hetOESO Modelverdrag zoals gewijzigd in2010 terwiji in
het oude verdrageen van hetOESO Modelverdrag afwijkende tekst werd gebruikt
De vraag ofeen vaste inrichting aanwezigisen zojawelke winst aan deze vaste
inrichting moet worden gealloceerd kan inmateriele zin dus een achteruitgang
betekenen voor belastingplichtigen onder het nieuwe verdragDit temeer als het
verschil inVpb tarief tussen beide landen inaanmerking wordt genomenende
bijbehorende administratieve verplichtingen bij het aanwezig zijnvan een vaste
inrichting Blijkens deMemorie van Toelichting gaat het ook niet om voordelen in
strikt formele zin Bedoeld isdat als een belastingplichtige door inwerkingtredingvan
het nieuwe verdrag in een nadeligere fiscale positie komt dan onder het oude
verdrag hijkan verzoeken omtoepassing van hetoude verdrag voor deduur van 12
maanden Alhoewel debepalingniet specifiekisgeschrevenvoor de situatie van
vaste inrichtingen maar meer voor bijvoorbeeld pensioenen valt deze situatie op
grondvan detekst van deMemorie van Toelichting hier wel onder
Inconclusie hetaanwezig zijnvan een vaste inrichting onder het nieuwe verdrag
terwiji onder hetoude verdrag hiervan geen sprake hiervan is isinmateriele zin een
nadeligere fiscale positie Op die grond kan belastingplichtige verzoeken om
toepassing van hetovergangsrecht van artikel 336van het nieuwe verdrag
1951441 00018