1774488

Kennisgroepstandpunt

Download kennisgroepstandpunt in origineel PDF-formaat

**Belastingdienst**
Kennisgroep Successiewet
Postbus 18500
3501 CM Utrecht
Datum: 27 mei 2020

Aan: Belastingdienst Team ZVP
T.a.v. 5.1.2e
Per email

Uw kenmerk: KGSW 20.0001
Betreft: Successiewet. BOR. Voortzettingseis, creëren indirecte prefs binnen de 5 jaarsperiode.

Geachte mevrouw/heer,

Recent hebt u een vraag gesteld aan de kennisgroep Successiewet. Ik bericht u daarop als volgt.

**Vraag:**
Leidt de omzetting van gewone verkregen aandelen in preferente aandelen op indirect niveau binnen vijf jaar na de verkrijging, met uitreiking van voldoende aandelen aan een ander (goed landingsplatform), tot strijd met de voortzettingseis van de BOR?

**Antwoord:**
Ja. Voor de voortzettingseis mag de Holding niet ophouden winst uit de onderneming te genieten. Dit betekent o.a. 1) dat de Werkmaatschappij de onderneming moet voortzetten en 2) dat bezittingen en schulden van de Werkmaatschappij toegerekend moeten blijven aan de Holding. Als de indirect gehouden aandelen binnen 5 jaar worden omgevormd in preferente aandelen, houdt de toerekening op dat moment op. In casu wordt niet voldaan aan artikel 8, derde lid, onderdeel a URSE dat de erflater of schenker de gewone aandelen heeft omgezet in preferente aandelen. Immers, de bedrijfsopvolger (begiftigde) zet de gewone aandelen om in preferente aandelen.

Anders gezegd: de verkrijger wordt binnen de voortzettingsperiode al kapitaalverschaffer en zet een nieuwe bedrijfopvolging in gang terwijl hij de gekregen onderneming nog niet vijf jaar heeft voortgezet, ofwel de huidige bedrijfsopvolging nog niet heeft afgerond. Dat strookt niet met de wettelijke bepalingen van de BOR noch met de ratio van de BOR.

Door deze benadering wordt het omzetten van indirecte aandelen in preferente aandelen hetzelfde behandeld als het omzetten van directe aandelen in preferente aandelen. Voor directe aandelen is immers in artikel 35e, eerste lid, onderdeel c, onder 2° SW bepaald, dat bij omzetting van gewone aandelen in preferente aandelen niet voldaan wordt aan het voortzettingsvereiste. Dit blijkt ook uit de parlementaire geschiedenis: “Met betrekking tot de voortzettingseis voor verkrijgingen van AB-aandelen is nieuw dat de gerechtigdheid van de verkrijger tot de vermogensbestanddelen op peil moet blijven. Zo mogen gewone aandelen gedurende de voortzettingsperiode niet worden omgevormd tot bijvoorbeeld aandelen die alleen dividend over een vast kapitaal verstrekken. De verkrijger zet de positie van erflater of schenker in dat geval niet daadwerkelijk voort. De verkrijger kan niet (langer) worden beschouwd als een bedrijfsopvolger. De wetswijziging sluit hierbij aan. Verwacht mag worden dat verkrijgers hun afwegingen maken in het licht van deze wijziging van de voortzettingseis. Ook deze intrekkingsgrond maakt geen onderscheid tussen de verkrijging van direct en indirect gehouden aandelen in een actief lichaam en tussen de verkrijging van een IB-onderneming of van een AB-aandelen. (MvT, Kamerstukken Il 2008/09, 31 930, nr 3.)

**NB:**
Een en ander laat onverlet, dat de indirecte prefs te zijner tijd wél kunnen voldoen aan de bezitstermijn, op het moment dat de prefs overgaan naar de (nieuwe) bedrijfsopvolger. De houder van de gewone aandelen moet dan ten tijde van de omzetting (via de BV) de onderneming 1 jaar (in geval van overlijden) dan wel 5 jaar (in geval van schenking) hebben ‘gedreven’ (art. 35d SW juncto art, 8, derde lid URSE). In dit geval kunnen de indirecte prefs alleen in het geval van overlijden voldoen aan de bezitstermijn. Immers, de (oude) bedrijfsopvolger heeft de gewone aandelen slechts twee jaar gehad.

Belastingdienst/Kennisgroep Successiewet
namens deze,
5.1.2e