1770388

Kennisgroepstandpunt

Download kennisgroepstandpunt in origineel PDF-formaat

**Kennisgroep IBR IB niet winst LB formulier vragenregistratie**

**Onderwerp:** Fictief loon en BES eilanden
**Datum ontvangst KG:** 11 06 2019
**Naam ktr vraagsteller:** [GEANONIMISEERD]
**Behandelaar:** KG 2e
**Datum naar secretaris:** 12 06 2019

Een belanghebbende woont op Bonaire. Deze is een DGA van een Nederlandse BV. Bonaire valt onder de BES eilanden. Deze casus heeft betrekking op het jaar 2015. De vraag gaat over de gebruikelijk loon fictief loon.

Er is een uitspraak van de Hoge Raad op 18 november 2016 (ECLI:NL:HR:2016:2497). Is deze uitspraak toepasbaar op het belastingverdrag NL-BRN? Zo ja, dan gelden er voorwaarden. Vereenvoudigd weergegeven stelt de Hoge Raad dat de gebruikelijk loonregeling niet verenigbaar is met het belastingverdrag indien deze Nederlandse regering ervoor zorgt dat daardoor Nederland potentieel over meer inkomen mag heffen dan BES eilanden, die geen zelfde soort regering kent en de gebruikelijk loonregeling niet kenbaar heeft aanvaard.

Uit de Wet inkomstenbelasting (vanaf jaar 2019 van de BES eilanden) blijkt niet dat deze de gebruikelijk loon kent. De Wet loonbelasting van de BES eilanden kent dit wel. De vraag is of de BES eilanden fictief loon gebruikelijk loon kent voor deze casus. Daarnaast rijst ook nog de vraag hoe het besluit van 26 februari 2011 (Staatsblad van Koninkrijk der Nederlanden 107) hierin moet passen of niet. In dit besluit wordt artikel van het belastingverdrag NL-BRN genoemd.

**Antwoord**
Deze vraag hebben we als kennisgroep al eerder een keer aan de hand gehad. We zijn toen tot de conclusie gekomen dat de gebruikelijk loon regeling in relatie tot de BES eilanden gewoon kan worden toegepast. Zie het eerdere antwoord in de database: [http://belastingnet.belastingdienst.nl/dataycms/kgr/html/Live/IBR/20IB-niet-20winst-LB-fictief_loon_caribisch_gebied.html](http://belastingnet.belastingdienst.nl/dataycms/kgr/html/Live/IBR/20IB-niet-20winst-LB-fictief_loon_caribisch_gebied.html).

De KG komt tot deze conclusie op basis van de volgende redenering: De relatie tot de BES eilanden is met ingang van 2011 gewijzigd. De BES eilanden zijn een onderdeel van het land Nederland, maar hebben een eigen fiscaal stelsel. Het door jou aangehaalde besluit van 26 februari 2011, dit is de Belastingregeling voor het land Nederland (BRN), heeft tot doel de fiscale stelsels binnen het land Nederland op elkaar te laten aansluiten. De BRN heeft weliswaar kenmerken van een belastingverdrag; de vormgeving sluit ook enigszins aan bij het OESO-model, maar is feitelijk een nationale Rijkswet besluit. De totstandkoming heeft helemaal in Nederland plaatsgevonden. Van het beginsel van wederkerigheid, waarop een belastingverdrag gebaseerd is en waarbij de HR in zijn laatste arrest aansluit, is in deze situatie geen sprake. Het is een zuiver interne aangelegenheid, dus van treaty override kan geen sprake zijn.

Daarnaast noemt de HR ook als voorwaarde voor het niet mogen toepassen van de fictief loonregeling dat er geen equivalent mag zijn in de wetgeving van de andere staat. Dat is in de relatie tot de BES wel het geval. De Wet LB BES kent een fictief loonregeling in art. 9a. Zie ook het handboek loonheffingen BES voor meer informatie. Alleen al op die grond is toepassing van 12a LB mogelijk.

**Beschouwing**
[GEANONIMISEERD]