1704202

Kennisgroepstandpunt

Download kennisgroepstandpunt in origineel PDF-formaat

AI-samenvatting

Movember Europe, een company limited by guarantee opgericht naar het recht van de UK, is gekwalificeerd als een zelfstandige entiteit volgens Nederlandse maatstaven. De kwalificatie is relevant voor de aanvraag van een ANBI-status. De beoordeling omvatte vier stappen: (1) het samenwerkingsverband kan juridische eigendom hebben van vermogensbestanddelen, (2) participanten zijn beperkt aansprakelijk, (3) er is geen in aandelen verdeeld kapitaal, en (4) toetreding of vervanging van participanten vereist toestemming van alle participanten. Het lichaam is niet vergelijkbaar met een coöperatie of onderlinge waarborgmaatschappij, en er kunnen geen bewijzen van deelgerechtigheid worden uitgegeven.

**Documenttitel: 1704202**

Kantoor Den Haag
Telefoon: 5.1.2e
Telefax:
Handel en transport team
Postbus 30206
2500 GE 'S-GRAVENHAGE
Doorkiesnummer: 5.1.28
Datum: 12 november 2015
Uw kenmerk: Belastingdienst
Kenmerk: 15-211-5028

**Betreft:** Kwalificatie Company limited by guarantee naar het recht van de UK

Geachte collega,

U heeft de Kennisgroep Belastingplicht en Kwalificatie Rechtsvormen verzocht om Movember Europe, een company limited by Guarantee opgericht naar het recht van de UK, te kwalificeren. Deze kwalificatie is van belang vanwege de aanvraag van een ANBI-status als bedoeld in artikel 5b van de Algemene Wet inzake Rijksbelastingen (AWR).

**Algemeen**
Buitenlandse instellingen kunnen – net als binnenlandse instellingen – als ANBI worden aangemerkt, indien zij kwalificeren als: “instelling — niet zijnde een vennootschap met in aandelen verdeeld kapitaal, een coöperatie, een onderlinge waarborgmaatschappij of een ander lichaam waarin bewijzen van deelgerechtigdheid kunnen worden uitgegeven” (artikel 5b, eerste lid letter a AVR).

De kwalificatie door de kennisgroep omvat de volgende stappen:
1. De kwalificatie van het toetsingskader van het kwalificatiebesluit, waaruit blijkt:
— of sprake is van een transparant of een zelfstandig lichaam (naar Nederlandse maatstaven);
— of sprake is van een in aandelen verdeeld kapitaal.
2. Is sprake van (vergelijkbaarheid met) een coöperatie of onderlinge waarborgmaatschappij?
3. Kunnen er (anderszins) bewijzen van deelgerechtigheid worden uitgegeven?

* Buitenlandse rechtsvormen respectievelijk samenwerkingsverbanden dienen, voor zover dit voor Nederlandse belastingheffing van belang is, te worden gekwalificeerd volgens het door de staatssecretaris van Financiën gepubliceerde toetsingskader. Dit toetsingskader is opgenomen in onderdeel 3 van het besluit van de staatssecretaris van 11 december 2009, nr. CPP2009/519M (hierna: het besluit). Bij de kwalificatie geldt de civiele wetgeving van het betreffende land als uitgangspunt. Slechts in het geval dat de betreffende wetgeving toestaat om voor de kwalificatie relevante onderdelen statutair te regelen, kunnen de statuten van de rechtsvorm respectievelijk het samenwerkingsverband van belang zijn.

Bij de kwalificatie kon worden beschikt over:
1. Companies Act 2006 (hierna: Companies Act)
2. Board and Committee Charters and Governance Policies (Governance Policies)
3. Report and Financial Statements
4. Articles of Association
5. Memorandum of Association of Movember Europe

**Stap 1 Toetsingskader**
Het toetsingskader omvat de volgende vier vragen.
(A) Kan het samenwerkingsverband de juridische eigendom hebben van de vermogensbestanddelen waarmee het de activiteiten uitoefent?
(B) Zijn alle participanten beperkt aansprakelijk voor de schulden en de andere verplichtingen van het samenwerkingsverband?
(C) Heeft het samenwerkingsverband een in aandelen verdeeld kapitaal in civielrechtelijke zin, dan wel kan het kapitaal in maatschappelijke zin gelijkgesteld worden met een in aandelen verdeeld kapitaal?
(D) Kan er, buiten het geval van vererving of legaat, toetreding of vervanging van participanten plaatsvinden zonder dat toestemming nodig is van alle participanten?

**A:** Kan het samenwerkingsverband de juridische eigendom hebben van de vermogensbestanddelen waarmee het de activiteiten uitoefent?
In artikel 16 van de Companies Act 2006 is in de leden 1 tot en met 3 het volgende opgenomen:
16 Effect of registration
(1) The registration of a company has the following effects as from the date of incorporation.
(2) The subscribers to the memorandum, together with such other persons as may from time to time become members of the company, are a body corporate by the name stated in the certificate of incorporation.
(3) That body corporate is capable of exercising all the functions of an incorporated company.
Gezien dit artikel kan geconcludeerd worden dat een Company dezelfde functies kan uitoefenen als een incorporated company (juridisch eigendom van vermogensbestanddelen). Hieruit volgt dat de Company ná oprichting en registratie als een body corporate wordt aangemerkt, en derhalve een legal person. Daardoor is de Company een zelfstandig drager van rechten en plichten.
Het antwoord op vraag A is Ja.

**B:** Zijn alle participanten beperkt aansprakelijk voor de schulden en de andere verplichtingen van het samenwerkingsverband?
In artikel 3 van de Companies Act 2006 zijn de volgende (relevante) passages opgenomen:
3 Limited and unlimited companies
(1) A company is a “limited company” if the liability of its members is limited by its constitution. It may be limited by shares or limited by guarantee.
(3) If their liability is limited to such amount as the members undertake to contribute to the assets of the company in the event of its being wound up, the company is “limited by guarantee”.
Gezien deze passages kan geconcludeerd worden dat de participanten beperkt aansprakelijk zijn.
Uit de artikelen [GEANONIMISEERD] van de Articles of Association blijkt het volgende:
[GEANONIMISEERD]
Het antwoord op vraag B is Ja.

**C:** Heeft het samenwerkingsverband een in aandelen verdeeld kapitaal in civielrechtelijke zin, dan wel kan het kapitaal in maatschappelijke zin gelijkgesteld worden met een in aandelen verdeeld kapitaal?
Section 5 van de Companies Act vermeldt dat er geen aandelen worden uitgegeven. De participanten worden ook geen aandeelhouders genoemd maar leden (members).
Companies limited by guarantee and having share capital:
(1) A company cannot be formed as, or become, a company limited by guarantee with a share capital.
(2) Provision to this effect has been in force —
(a) in Great Britain since 22nd December 1980, and
(b) in Northern Ireland since 1st July 1983.
(3) Any provision in the constitution of a company limited by guarantee that purports to divide the company’s undertaking into shares or interests is a provision for a share capital. This applies whether or not the nominal value or number of the shares or interests is specified by the provision.
Op basis van dit artikel kan geconcludeerd worden dat er geen in aandelen verdeeld kapitaal in civielrechtelijke zin kan zijn.
Het antwoord op vraag C is Nee.

**D:** Kan er, buiten het geval van vererving of legaat, toetreding of vervanging van participanten plaatsvinden zonder dat toestemming nodig is van alle participanten?
In artikel [GEANONIMISEERD] van de Articles of Association wordt hieromtrent het volgende opgemerkt:
[GEANONIMISEERD]
Op basis hiervan kan geconcludeerd worden dat er geen members kunnen toetreden.
Het antwoord op vraag D is Nee.

**Conclusie STAP 1.**
In casu staat vast dat de aansprakelijkheid van alle participanten in het samenwerkingsverband beperkt is tot hun inleg dan wel de volstortingsverplichting, de onderneming eigendom is van het samenwerkingsverband en de onderneming ook overigens niet voor rekening en risico van de participanten wordt gedreven (Hoge Raad, 2 juni 2006, nr. 40.919). De Company limited by guarantee and not having a share capital naar het recht van Engeland en Wales kan dan beschouwd worden als een zelfstandig, niet transparant lichaam.

**STAP 2.** Is sprake van (vergelijkbaarheid met) een coöperatie of onderlinge waarborgmaatschappij?
In artikel 53, Titel 3, Boek 2 BW is het volgende bepaald:
(…)
1. De coöperatie is een bij notariële akte als coöperatie opgerichte vereniging. Zij moet zich blijkens de statuten ten doel stellen in bepaalde stoffelijke behoeften van haar leden te voorzien krachtens overeenkomsten, anders dan van verzekering, met hen gesloten in het bedrijf dat zij te dien einde te hunnen behoeve uitoefent of doet uitoefenen.
2. De onderlinge waarborgmaatschappij is een bij notariële akte als onderlinge waarborgmaatschappij opgerichte vereniging. Zij moet zich blijkens de statuten ten doel stellen met haar leden verzekeringsovereenkomsten te sluiten, een en ander in het verzekeringsbedrijf dat zij te dien einde ten behoeve van haar leden uitoefent (…)
De te beantwoorden vragen zijn aldus of sprake is van:
A. een vereniging-achtige, en zo ja:
B. of zij zich ten doel stelt:
— in bepaalde stoffelijke behoeften van haar leden te voorzien krachtens overeenkomsten, dan wel:
— zich ten doel stelt met haar leden verzekeringsovereenkomsten te sluiten.

ad. A. [GEANONIMISEERD]
ad. B. [GEANONIMISEERD]

De controle van de ‘members’ over de instelling is beperkt (zie hiervoor). Daardoor is er geen sprake van een verenigingsachtige. In het verlengde hiervan kan ook worden gesteld dat er geen sprake is van een coöperatie, daar het lichaam niet als doel heeft het behartigen van de belangen van de member. Ook kan er niet worden gesproken van een onderlinge waarborgmaatschappij.
**Conclusie STAP 2.**
Het lichaam is niet vergelijkbaar met de Nederlandse coöperatie of onderlinge waarborgmaatschappij omdat de doelstelling niet bestaat uit het behartigen van de belangen van de member.

**STAP 3.** Kunnen er (anderszins) bewijzen van deelgerechtigheid worden uitgegeven?
Uit artikel [GEANONIMISEERD] in de Articles of Association blijkt het volgende:
[GEANONIMISEERD]
Uit het voorgaande blijkt dat er geen winst mag worden uitgekeerd aan de deelgerechtigden (members of Trustees). In artikel [GEANONIMISEERD]
[GEANONIMISEERD]

**Conclusie STAP 3.**
Nee, er is bij deze rechtsvorm civielrechtelijk geen mogelijkheid dat members delen in de winst, en bij liquidatie moet het liquidatiesaldo worden uitgekeerd aan een ander charitatief samenwerkingsverband.

**Slotconclusie kwalificatie**
[GEANONIMISEERD]
Company limited by Guarantee naar het recht van de UK, is naar Nederlandse maatstaven een zelfstandige entiteit, geen coöperatie of onderlinge waarborgmaatschappij (of daarmee vergelijkbaar); er is geen sprake van een in aandelen verdeeld kapitaal en er kunnen in dit concrete geval geen bewijzen van deelgerechtigdheid worden uitgegeven.

Hoogachtend,
namens de inspecteur
§.1.2e
5.1.2e