1704200

Kennisgroepstandpunt

Download kennisgroepstandpunt in origineel PDF-formaat

AI-samenvatting

De kwalificatie van een Ansvarlige Selskapet (ANS) naar Noors recht is onderzocht in het kader van Nederlandse belastingheffing. Volgens het toetsingskader van de staatssecretaris van Financiën zijn buitenlandse rechtsvormen te kwalificeren op basis van vier vragen. De ANS kan juridische eigendom hebben van activa, maar de participanten zijn gezamenlijk en afzonderlijk aansprakelijk voor schulden, wat betekent dat zij niet beperkt aansprakelijk zijn. De ANS heeft geen in aandelen verdeeld kapitaal in civielrechtelijke zin, maar kan wel als zodanig worden beschouwd in maatschappelijke zin. Toetreding of vervanging van participanten kan plaatsvinden zonder toestemming van alle participanten. Op basis van deze bevindingen kan de ANS als een niet-transparant lichaam worden gekwalificeerd voor de Nederlandse belastingheffing.

**Documenttitel: 1704200**

Kantoor Den Haag
Telefoon 5.1.26
Telefax
Handel en transport team 1
Postbus 30206
2500 GE 'S-GRAVENHAGE
Doorkiesnummer __512e
Datum
6 juni 2018
Uw kenmerk
Belastingdienst
5.1.2e Kenmerk
15-211-5026
Betreft Kwalificatie Ansvarlige Selskapet (ANS) naar het recht van Noorwegen

Geachte collega,

Naar aanleiding van uw vraag aan de Kennisgroep Belastingplicht en Kwalificatie Rechtsvormen inzake de kwalificatie van een Ansvarlige Selskapet (ANS) naar het recht van Noorwegen bericht ik u als volgt.

**Algemeen**
Buitenlandse rechtsvormen c.q. samenwerkingsverbanden dienen, voor zover dit voor Nederlandse belastingheffing van belang is, te worden gekwalificeerd volgens het door de staatssecretaris van Financiën gepubliceerde toetsingskader. Dit toetsingskader is opgenomen in onderdeel 3 van het besluit van de staatssecretaris van 11 december 2009, nr. CPP2009/519M (hierna: het besluit). Bij de kwalificatie geldt de civiele wetgeving van het betreffende land als uitgangspunt. Slechts in het geval dat de betreffende wetgeving toestaat om voor de kwalificatie relevante onderdelen statutair te regelen, kunnen de statuten van de rechtsvorm c.q. het samenwerkingsverband van belang zijn.

**Toetsingskader**
Het toetsingskader omvat de volgende vier vragen.
(A) Kan het samenwerkingsverband de juridische eigendom hebben van de vermogensbestanddelen waarmee het de activiteiten uitoefent?
(B) Zijn alle participanten beperkt aansprakelijk voor de schulden en de andere verplichtingen van het samenwerkingsverband?
(C) Heeft het samenwerkingsverband een in aandelen verdeeld kapitaal in civielrechtelijke zin, dan wel kan het kapitaal in maatschappelijke zin gelijkgesteld worden met een in aandelen verdeeld kapitaal?
(D) Kan er, buiten het geval van vererving of legaat, toetreding of vervanging van participanten plaatsvinden zonder dat toestemming nodig is van alle participanten?

**Algemeen**
Bij de kwalificatie kon worden beschikt over:
1. Lov om ansvarlige selskaper og kommandittselskaper (selskapsloven) in Engelse vertaling: Act of 21 June 1985 concerning Unlimited Liability Partnerships and Limited Partnerships (The Partnership Act), hierna de wet genoemd.
2. The partnership Agreement, hierna samenwerkingsovereenkomst genoemd.

The Partnerships Act is ingevolge paragraaf 1.1. lid 1 van toepassing op een commercieel bedrijf dat wordt uitgevoerd voor de gezamenlijke rekening en risico van twee of meer partners, van ‘wie ten minste één onbeperkt persoonlijke aansprakelijkheid voor de totale verplichtingen van het bedrijf, de zgn. commanditaire vennootschappen. De wet geldt ook wanneer twee of meer partners onbeperkte aansprakelijkheid hebben voor delen van de verplichtingen, wanneer deze onderdelen de totale verplichtingen van het bedrijf vormen. Deze lichamen kunnen worden omschreven als vennootschappen onder firma.

Par 1.1. (1) This Act is applicable to a commercial business which is conducted for the joint account and risk of two or more partners, of ‘whom at least one has unlimited personal liability for the total obligations of the business. The Act applies also where two or more partners have unlimited liability for parts of the obligations when these parts altogether constitute the total obligations of the business.

De vennootschappen onder firma kunnen weer worden onderverdeeld in vennootschappen waarbij de partner hoofdelijk aansprakelijk is voor alle schulden van de vennootschap, ansvarlige selskapet (ANS) genaamd, en vennootschappen waarbij de partner aansprakelijk is voor het deel van het bedrijf waarvan hij/zij eigenaar is, selskap med delt ansvar (DA) genaamd.

**Vragen van het toetsingskader**
A. Kan het samenwerkingsverband de juridische eigendom hebben van de vermogensbestanddelen waarmee het de activiteiten uitoefent?
Ingevolge paragraaf 2.1. lid 1 van de wet heeft een ANS rechten en plichten en kan zij optreden als partij in rechtszaken en tegenover andere autoriteiten. In paragraaf 2.7. van de wet wordt aangegeven dat de bezittingen van de personenvennootschap afgezonderd dienen te zijn van de bezittingen van de partner. De bezittingen van de partner zijn in dit geval de bezittingen die ingebracht zijn in de vennootschap bij wijze van storting.

Par. 2.1 (1) Unlimited liability partnerships and limited partnerships may have rights, obligations and act as parties in the courts of law and in respect of other authorities.
Par 2-7 Separation of the partnership's assets
The partnership's assets shall be kept separate from the partners' other assets. The obligation to keep the partnership's assets separate does not apply in relation to a silent partner, except as otherwise agreed.

Het feit dat een ANS rechten en plichten en een afgescheiden vermogen heeft is niet anders dan bij een naar Nederlands opgerichte vennootschap onder firma (VOF). Dit betekent niet dat de ANS rechtspersoonlijkheid heeft. Het onderscheid met rechtspersoonlijkheid is gelegen op het goederrechtelijke vlak. Op basis van de verstrekte informatie is het onvoldoende duidelijk geworden of de ANS zich op dit vlak onderscheidt van een VOF.
Het antwoord op vraag A is NEE.

B. Zijn alle participanten beperkt aansprakelijk voor de schulden en de andere verplichtingen van het samenwerkingsverband?
De participanten zijn ingevolge paragraaf 2.4., lid 1 van de wet gezamenlijk en afzonderlijk aansprakelijk voor de schulden van de vennootschap.

Par. 2-4- Liability for obligations of the partnership
(1) The partners are jointly and severally liable for the obligations of the partnership. A partner who joins the partnership after it was established will be liable also for obligations prior to his joining.
Het antwoord op vraag B is NEE.

C. Heeft het samenwerkingsverband een in aandelen verdeeld kapitaal in civielrechtelijke zin, dan wel kan het kapitaal in maatschappelijke zin gelijkgesteld worden met een in aandelen verdeeld kapitaal?
Uit de wet blijkt niet dat de ANS een in aandelen verdeeld kapitaal heeft. Er wordt gesproken van een kapitaalbijdrage in de vennootschap. In de overeenkomst daarentegen wordt in paragraaf 67 Awr. Ten aanzien van de zeggenschap bepaalt paragraaf 67 Awr.

De vennootschap heeft in civielrechtelijke zin geen in aandelen verdeeld kapitaal. Wel kan gesteld worden dat de ANS een vennootschappelijk in aandelen verdeeld kapitaal heeft. Deze vaststelling is van belang voor het antwoord op de vraag of het samenwerkingsverband op basis van BNB 1978/13 kwalificeert als een niet-transparant lichaam.
Het antwoord op vraag C is NEE.

D. Kan er, buiten het geval van vererving of legaat, toetreding of vervanging van participanten plaatsvinden zonder dat toestemming nodig is van alle participanten?
Ingevolge paragraaf 2.28 van de wet kunnen de participaties enkel overgedragen worden met de toestemming van alle overige participanten, tenzij in de overeenkomst anders is overeengekomen. In de overeenkomst is in paragraaf aangegeven dat de aandelen aan een nieuwe eigenaar overgedragen kunnen worden zonder de toestemming van de overige partners.

Change of ownership etc. § 2-28.
Except as otherwise agreed a partner's participation can only be assigned with the consent of all the other partners. As a condition for such consent the other partners may require security to be deposited for the partnership's obligations under § 31 fourth paragraph of the Taxation Act of 18 August 1911 No. 8.
Het antwoord op vraag D is JA.

**Conclusie**
Op basis van de vier toetsingsvragen kan niet vastgesteld worden of de ANS kwalificeert als een niet-transparant lichaam. Nu de ANS echter een vennootschappelijk in aandelen verdeeld kapitaal heeft en voor de toetreding of vervanging van de participanten geen toestemming noodzakelijk is van de overige participanten, kan wel vastgesteld worden dat de ANS op basis van BNB 1978/13 als een niet-transparant lichaam deelneemt aan het economische verkeer.

Hoogachtend,
namens de inspecteur