2071063

Kennisgroepstandpunt

Mededeling 1Het begrip rechtstreeks ODrzak eJijk verband
□eHoge Raad ovsnryooginhetDecembsT arrest onder andere
TBjjgefrjTefraaji naders tefrsfue e■cfvfstshistorisch eaanwijzingenitwrdebeantvfoordingiande
vraagiveti^rbandisrsist is lanteert deHogs Raad hien oordsmaatstaf van eeji rec itsfreefc s
oorzakslijk ¥srband
DeKGDVS isvan mening datsprakaisvan een rechtstreeks oorzakHlijk verband als
aannemelijkis dat dekosten v^orden opgeroepen door debeoogde aankjopvaneerr ajecjfieJre
destinsming Indeparlementaire behandelingisnamelijk hetvolgende geaegd
’ATet yietgeirmfrvan fiefiegnp fseaten die verfrand fieuden mef devenvervlng van een
deefnejTijng iverdf gedoeld opafJe freafen die een iefastingpfjtfi fige meet mafren teneinde een
doer fiaar iewwd iefane ineendeeiieming teverivezenfjjfren tKamerstukken II2003f04r 2B
3SLrnr pILJ
Bovendien heeft deHoge Raad in ro251van dit arrest overwogen dat
’Toalen moefen vforden aangemerfrt aJafroaten terzafre van deverwervlng o^de vervneemding
van eendeeJneming Indlen zjjivonden opgeroepen door deverwerving odevervneejnding van
dedeadefreften dedeei nem injIndie zlndat defroaten zonder dieverwervlng ofdie
vervreemding nief zouden zjjt gejTiaafrf^
Ook vrordt in ro253verv^azan naar teen arezl^te^s deeteemteg an in ro254naar teen
ieoogde froger^
□eKGDVS merkt opdat hetoogmerkeen deelneming tekopenviordt beoordeeld aan dehand
van enigszjns geobjectiveerde kenmerkanr zioals bijvoorbeeld degedragingen van de
belastingplichtigeDitbetekent dat alsdekosten zijngemaakt v66r hetmoment waarop sprake
isvan een bieoogda specifieka targetr deknsten niet onder deaftrekbeperkng vallan Hiarbjj valt
bijvoortieeld tedanken aan kosten die indaoriantatiefase vordan gerrBakt als arnog geen
concrete target isrmaar bijvoorbeeld ookaan een studie waar verschillende potentiele targets
waaronder deurteindelijk beoogde spedfieke target met elkaar worden vergelekenErisdan
nog geen sprake van een rechtstreeks oorzakElijk verband Veel zalafhangenvan defeiten en
omstandigheden van het concrete geval
Wellicht ten overvloede merkt deKGDVS nog opdatdeopvattingover destand van de
jurisprudentie zoals opgenomenindehuidige handreikdnguit2D1S door hetDecember arrest is
achterhaald Indeae handreikingisnamelrj kopgenomen dat passprakeisvan aankjopkosten
als ereen rectefj^e verwacfitingisdat deaankoop doorgang vindt Determ Vechtstreeks
oorrzakelijk verband incombinatie met hetoogmerkvan aan ofverkroop leidt erechter
doorgaans toe dat meer kosten onder deaftrekjilsluiting vallen van artikel L3r lidIrWetVpb
1969 dan deopvattingover deredelij keverv^achtingindehuidige handreikng Het ontstaan
van eenoogmerkomeendeelneming tevervrerven gaat onder andere vooraf aan de
uiteindelijke aankoopovereenkomstrmaar ookaan het sluitenvan een intentieovereenkomst of
het interne besluit totaankooop
Tot slot geeft deKGDVS nog hetvolgende mee deinspecteur heeft debevrijslast dat ersprake
isvan aankooopkjsten die niet inaftrek kaunnen worden gebracht Deinspecteur zalaannemeljj k
moeten maken dat dekosten een rechtstreeks ooczakelij kverband met deaankoop van een
deelneming hebben Daarom iseengedegen feitenonderzoekvan groot belang
Mededcling ItGemengde kosten
DeKGDVS isookna hetDecember arrest nog steeds van mening dat onder omstandigheden
bepaalde kosten diezijngemaakt met betrekking totdeaankoop van een deelneming als
gemengde kosten kunnen kuialifica en
DeHoge Raad overvroog onder andere
2071063 00031
’Sj geifjTeiraarr nacfere tekstuele ofwetshistoriache aanwijzingen yoor doboantwoordinghfart do
vzaag wolk vorband voroist ishantoort dokfogo Raad bieri foordo maatstaf van oon rocbtstrooks
oorzakolijk vorband iCoston moefeji wordon aangomorkt alskoston torzako tan do vorv orving
ofdovervroomdingvan eendoolnoming indien zijwordon opgoroopon door do vorv orving ofdo
vorvroomdingvan dodosbotroffondo dooinozningjndio zindatdo ko^on zondor diovorworving
ofdio vorvroomding niot zoudon zijngomaakt
□eKGDVS isvan mening datbepaalda kosten ondanl sdatdezH kosten zonder dieverwerving
nietzDuden zijngemaaii ni^ louter kjnnen vorden toegerekend aan deaankiopvan de
dselnemingr maar daarnaast ook deals kunnen zijngemaakt voor andere zakalijke doeleinden
Daze kosten moeten dan volgens een bepaalde verdeelsleutel worden toegerekend Ditneemt
niet weg dat dekosten wel inzijn geheel aan deaankoop van dedeelneming moeten worden
toegerekend alsdeandere bevreegreden van bijkomstige betekenis is
Een belangrjj kvoorbeeld vangemengde kosten zijn dekosten van een due diligence onderzaek
□eKGDVS isvan mening dat deze kosten doorgaans volstrekt overvjegendvoor debesitssing
over deaankoop vrorden gemaakt Deadvispraktijk stelt daarentegen vaak dat betdue
diligence rapport noodzakelij kisvoor hetverkrijgenvan definancieringendat kosten die direct
samenhangen met definancieringniet onder deaftrekbeperkng vallen Financier ingskosten
vormen naar hun aard namelijk geen aankoopkosten maar houden verband met het venfrerven
van debenodigde financiering van een activum
□eKGDVS kan zich voorstellen dat een beperkt deel van dedue diligence kosten aan de
financiering kanworden toegerekend alshetdue diligence rapportisvereist voor hetverkrijgen
van [suhstantieel betere voorvraarden voor definanciering Debelastingplichtige heeft hiervoor
debevrijslast Om actiter hetbelangvan een due diligence rapportvoor definanciering te
komenr kan bijgrote aanknpen hetbankdossier vrorden geraadpleegdvras ervoor hetverkrij gen
van definanciering nut ennoodzaak om een due diligence uittevoeren ofvras ereen marginaal
belang Een aantal indicatoren hiervoor zijn dat het due diligence onderzoek mede opinstigatie
van debankvrordt uitgevoerdr dat debankvooraf eisenstelt aan descopevan het onderzoek en
datdebank bepaalt vielk kantoor het onderzoek uitvoert
□eKennisgroepisvan mening dat alshet relatieve belangvan dedue diligencevoor de
financieringvan bijkorrEtige betekaenis ishet zeer goed pleitbaarisom niets aan definanciering
toe terekenen Naar rreite het relatieve belang voor definanciering toeneemb kan ook meer van
dedue diligence kosten aan definanciering worden toegerekend De rrete vraarin dedue
diligence kosten aftrekbaar zijnrisuiteindelij karfhankalij kvan defeiten enomstandigheden van
het concrete geval Overigens vindt deKGDVS een verdeling van dedue diligence kosten naar
rato van hetgebruilie eigen envreemd vermogen voor definanciering van detarget geen
goede rreatstaf
Recent heeft HofAmsterdam [ECLI NLGHAM3 202L 724 uitspraak gedaan ineen procedure
over private equity Indeze uitspraak komt de larralificatie van due diligence kosten als
gemengde kosten [zovrel aankooop alsfinancieringskosten aan bod evenals deverdeling van
deze kosten naar rato van heteigen envreemd vermogen bijdsovomamohoiding Uitde
prakdijk komen inmiddels signalen dat ermet deze uitspraakindehand een beroep opdeze
verdelingsmaatstaf vrordt gedaan Het zalni^ verbazen dat deKGDVS ook deze
verdelingsmaatstaf niet onderschrijft Deze uitspraak kan opditpunt dan ook niet alsrichtsnoer
vrorden gebruikd
Mededeling 3Interne kosten
DeKGDVS isvan mening dat ook interne koosten onder deaftrekdoeperkng van art L3 lid tr
WetVpb 19S9 vallen Het mag volgens deKGDVS voor deaftrekbaarheid niet uitmaken ofde
koosten vrorden gemaakd voor werkzaan ieden dieworden uitbesteed ofzelf worden uitgevoerd
Indeparlementaire behandelingishierover onder andere hetvolgende opgemerkt
£afbotokont datvorkoopkostonJiaasf infeme uitgavon diovorband boudon mef cfevorkoopvan
eondeetneming ook uitgavon aisadvocaatkosten scbadovorgoodingonennofanstosfen kunnen
betioffdn {MvTr Kamerstukken II2D05 0Sr 30572 nr 3p54
2071063 00031
InhetDecember arrest isditbevestigd DeHoge Raad overvreegt in rcn252namelijkhet
vdgende
’De yefte Etmaa rfffeenondersch dfuas eji jnfej^jieen exteme ^^oa^en Daansm om 3thet
afiret eriit dwwraaji enveriwopkosten ifeide kostensoorten
□eKGDVS isvan mening dat hethierbij gaat om alle interne kosten Het gaat dcE niet alleen
om additionele loonkosten [betaalde overurenjinverband met een overnamer rrear ook omds
’reguliere loonkosten voor de vertsaamheden voor een overname Deze reguliere loonkosten
hebben namelijk ook een rechtstreeks oorzakelij kverband met deaankoop Hierbij zou het
bijvoorbeeld kjnnen gaan om een deel van desalariskosten van onder andere deMAafdelingr
decontroller ende0^0 DeKGDVS isdus niet van mening dat deae loonkosten aFtreliaar zijn
omdat deze kosten sovrieso ookzonder deaankoop zouden zijn gerreal d
DeKGDVS iseveneensvan mening dat voor debepaling van dehoogte van deinterne kosten
met fean opslag voorj deindirecte kosten rekening moet vrorden gehouden Hierbij kan
bijvoorbeeld vrorden gedacht aan onder andere een opslag voor dehuisvestingskjstenr de
kosten voor ondersteunend personeel endealgemene kosten Om bijhetvoorbeeld van de
loonkosten teblijven deze indirecte kosten zijn ooktoerekenbaar aan dekostprijs van de aan
deaankoop bestede reguliere uren
Het isindepralirjkni^ altijd eenvoudig aante geven welke interne kosten aan eenaankoop
zijn toe terekenen Met deze onduidelijkheid inhetachterhoofdr isdeKGDVS van mening dat
bij een discussie over deinterne kosten enmet name over deindirecte interne kosten het
absolute enrelatieve belangvan dekosten een rolkanspelen Het isechter niet aan deKGDVSr
maar aan deinspecteur om tebepalen welke interne kosten aan dehand van defeiten en
omstandigheden van het concrete geval aan deaankoop moeten vrorden toegerekend DeKG
DVS kanzich voorstellen dat daarbij voor een praktische benadering vrordt gekozen alshet
concrete geval dattoelaat
2071063 00031