2070186

Kennisgroepstandpunt

Belastingdienst
Kennisgroep IBR Winst VERTROUWELIJK
512eContactpersoon
512e
15 126
Vergelijking Main Purpose Test verdrag NLVK en
memoDatum
25juni 2020
VersienummerPrinciple Purpose Test MLI
1
Referentienummer
IBR 2020
Inleiding Casus Datum vaststelling
25juni 2020
67Awr
BiJIagen
67Awr _tdhoudt alle aandelen ineen NLBV NL Q
Omdat volgens deadviseur niet isvoldaan aan devoorwaarden voor de
inhoudingsvrijstelling van artikel 4tweede enderde lidDividendbelasting heeft
BVeen vergunning gevraagd omontslagen teworden van inhouding van
dividendbelastingDitmet een beroep ophetbelastingverdrag NLVK In
december 2019 isdegevraagde vergunning afgegeven 67Awr
67Awr
67Awrpebeoordeling
van het verzoek om een dedividendvergunning maakt nadrukkelijk geen
onderdeel uit van devraag
DeBelastingdienst heeft BV 67Awr ben standaard brief gestuurd met de
mededeling dat dein|67Awr ^egeven dividendvergunning alsgevolg
van deMLI van rechtswege vervalt Deargumentatie onder deze standaardbrief is
dat met deinvoeringvan dePrinciple Purpose Test PPT uitartikel 7van het MLI
derelevante wetgeving isgewijzigd
Belanghebbende bestrijdtditenstelt dat inwezen niets isveranderd Weliswaar is
deMPT inhetbelastingverdrag met hetVKper 1januari 2020 inderdaad onder
invioed van het MLI vervangen door dePPT ditzou geen relevante wijziging zijn
Vraag
1Isdetoets onder deMPT inhetverdrag met hetVKdezelfde als die van de
PPT
2Als het antwoord opdeeerste vraag bevestigend luidt had de
dividendvergunning dan ingetrokken mogen worden
Antwoord
De praktische toepassing van deMPT komt nagenoeg geheel met dePPT Voor
zover indetekst van beide bepalingen verschillen zijn teonderkennen leidt de
PPT minder snel tot het constateren van misbruik door toepassing van de
doorkijkbenadering Gevallen waarbij geen misbruik geconstateerd isonder de
VERTROUWELIJK Pagina 1van 4
2070186 00120
MPT zullen bijgelijkblijvende feiten enomstandigheden geen misbruik onder de
PPTopieveren Het isdaarom inalgemenezin niet nodig om een
dividendvergunningintetrekken dieonder deMPT van hetverdrag NLVK is
afgegeven ophetmoment dat het MLI inclusief PPT van kracht wordt Deze
wijzigingisniet als een relevante wijziging aan temerken
Toelichting geen onderdeel van het antwoord
Indeze beschouwing wordt voor devergelijking van deMPT endePPT uitgegaan
van de authentieke Engelse teksten
Tekst MPT verdrag VK dividend Artikel 103
No relief shall beavailable under this Article ifitwas the main purposeorone ofthe main
purposes ofany person concerned with anassignment ofthe dividends orwith the creation
orassignment ofthe shares orother rightsinrespect ofwhich the dividend ispaidorwith
the establishment acquisitionormaintenance ofthecompany that isthe beneficial owner of
the dividends and the conduct ofitsoperations totake advantage ofthis Article Inany case
where aContracting State intends toapply this paragraphitscompetent authority shall in
advance consult with thecompetent authority ofthe other Contracting State
Tekst PPT MLI Artikel 7
1Notwithstanding any provisions ofaCovered TaxAgreement abenefit under the Covered
TaxAgreement shall not begranted inrespect ofanitem ofincome orcapitalifitis
reasonable toconclude having regardtoallrelevant facts and circumstances that
obtaining that benefit was one ofthe principal purposes ofany arrangement ortransaction
that resulted directly orindirectly inthat benefit unless itisestablished that granting that
benefit inthese circumstances would beinaccordance with theobject and purpose ofthe
relevant provisions ofthe Covered TaxAgreement
4Where abenefit under aCovered TaxAgreement isdenied toaperson under provisions of
the Covered TaxAgreementas itmay bemodified bythis Convention that denyallor
part ofthe benefits that would otherwise beprovided under the Covered TaxAgreement
where the principal purpose orone ofthe principal purposes ofany arrangement or
transaction orofany person concerned with anarrangementortransaction was toobtain
those benefits thecompetent authority oftheContracting Jurisdiction that would
otherwise have granted this benefit shall nevertheless treat that person asbeing entitled
tothis benefit ortodifferent benefits with respecttoaspecificitem ofincome orcapital
ifsuch competent authority upon request from that person and after consideration ofthe
relevant facts and circumstances determines that such benefits would have been granted
tothat personinthe absence ofthe transaction orarrangement The competent authority
oftheContracting Jurisdiction towhich arequest has been made under thisparagraph by
aresident ofthe other Contracting Jurisdiction shall consult with thecompetent authority
ofthat other ContractingJurisdiction before rejectingtherequest
Het eerste deel van dePPT Artikel 71komt overeen met deMPT zoals die inhet
dividendartikel van het belastingverdragisopgenomen Detekstuele verschillen
zijn terug tevoeren totalgemene karakter van dePPT endespecifieke aard van
deMPT
Waar MPT enPPT inverschillen isdemate waarin belang wordt gehecht aan de
vraaginhoeverre zonder hettussengeschovenlichaam deverdragsvoordelen
genoten worden Deze doorkijkbenadering wordt indeDeense arresten ook
2070186 00120
gehanteerd bijhet identificeren van mogelijke gevallen van misbruik Echter dit
hoeft niet hetenige criterium tezijn datbepaalt ofersprakeisvan misbruik Een
structuur zoals beschreven indecasus kan weldegelijk zijnopgezet omde
verdragsvoordelen teverkrijgen tebehouden ofindetoekomst veilig testellen
Immers door het tussenschuiven van een conduit company zijn de
verdragsvoordelen niet afhankelijk van depersoon van deachterliggende
participanten Ditkan een dergelljke structuur aantrekkelijker maken voor een
breder scala aan overname kandidaten ook alzijnvandaag alleachterliggende
participanten zelf ookverdragsgerechtigd Omgekeerd kan een structuur ineerste
instantie zijnopgezet omdat deuiteindelijke participanten niet allemaal
verdragsgerechtigd waren maar isdehuidige situatie een waarbij dat wel zois
Detekst van deMPT maakt hetook indergelijke gevallen mogelijk om de
verdragsvoordelen teonthouden door aan tesluiten bijhet historische doel voor
deopzetvan destructuur ofdeactuele doel voor haar instandhouding DePPT
sluit echter ziehet vierde lidvan Artikel 7MLI meer aan bijde
doorkijkbenadering door voor teschrijven dat indien deachterliggende participant
ook gerechtigdistotdevoordelen van hetverdrag deze voordelen ook aan het
tussengeschoven liggen worden toegekend
Nederlandse uitvoehngspraktijk
Indeuitvoeringspraktijk van deNederlandse Belastingdienst ishet effect van dit
onderscheid tussen MPT enPPT verwaarloosbaar Indepraktijk wordt vaak zo
nietaltijd dedoorkijkbenadering toegepastalvorens testellen dat ersprakeis
van misbruik alsbedoeld onder MPT Indeze casus isdatookgebeurd toen^T^r
eendividendvergunningisafgegeven met deredenering dat de
huidige achterliggende participanten zelf ookaanspraak kunnen maken opde
verdragsvoordelenHoewel geenonderdeel van devraagwordt hierbij opgemerkt
dat bijdejuistheid van deze redenering vraagtekens kunnen worden geplaatst
Immers bijdetoepassing van dedoorkijkbepaling moet worden meegenomen dat
participanten natuurlijke personenintegenstellingtotUchamen geen
aanspraak kunnen maken opdeinhoudingsvrijstelling onder artikel 10tweede lid
onder b67Awr
Ook indenationale wet artikel 43onderdeel cDividendbelasting wordt
aangesloten bijdemotieven van dehuidige opbrengstgerechtigde enworden
eerdere motievenbijdetotstandkomingvan destructuur niet expliciet
ineegewogen
Hoewel detekst van deMPT deruimte laat om eerder tot misbruik teconcluderen
wordt werd indepraktijk deze ruimte niet ofnauwelijks benut Indie zin
verschilt depraktische toepassing van deMPT niet van dePPT Inieder geval zal
dePPT niet als een verzwaring van deeisen tovvan deMPT gezien kunnen
worden Indie zin ishet niet logisch omdeovergang van deMTP naar dePPT aan
tegrijpen om reeds afgegeven dividendvergunning intetrekken ofalsvan
rechtswege vervallen tebeschouwen
Opmerkingen die niet direct verband houden met degestelde vraag
buiten verzoek
2070186 00120