2016757

Kennisgroepstandpunt

Lucratief belang bijaankoop aandelen nauitdiensttreding
VraagenAntwoord 15059 0002
Vraag
Devraagsteller heeft devolgendecasus geschetst Dhrep^rs gepromoveerdeuhoogleraarin
del67Awr ^wetenschappen enistot 112005 bijdeRDafdeling vanXindienst als‘lead
scientist’ Hij heeft samen met een aantal andere collega’s
hetbusinessplan geschrevenomdejonnvikkelden 67Awr
tevermarkten 67Awr
Yiseendochteronderneming ‘target’ van de‘venture capital’ takvanXYisopgericht op
11januari 2006 InYzijn deuitvindingen ingebracht IPintellectuele eigendom diedirecte
toepassing bijenvoor Xmisten om zomogelijk deze vennootschap binnen afzienbare tijd
met winst teverkopen
Naoprichting vanYheeft een team vanwerknemers waaronder exXpersoneelinvoorheen
vergelijkbare positiesalsdeheeB|7^deze portfoliovan IPquatoepassingsmogelijkheden
verder ontwikkeld enismen actief opzoek gegaannaar verkoopvan deze IPenhaar
toepassingenindemarkt Dhr^T^heeftnooit werkzaamheden verricht voor Y
Deaandelen Yzijn verdeeld ingewone aandelen enpreferente aandelen Deprefs zijnin
handen van deventure capital houdster Degewone aandelen AtmGzijntoegekendaan
managersenandere werknemers vanYDhr^7 A^heeft 100gewone Aaandelen Erzijnin
totaal 20323Aaandelen zijnuitgeven DeAaandelen worden aangeduid alszgn ‘founder
shares’ Deze Aaandelen tezamen met min ofmeer vergelijkbaresoortaandelen BenG
hebben alsenige ‘gewone’ aandelen stemrecht Ditstemrecht isdoor dehee^Tj^ijvolmacht
verplichtaanXVentures afgestaan DeAaandelen delen inalleopbrengsten bijverkoopna
aftrek van uittekeren achterstallig dividend enteruggave gestort kapitaal opdeprefs
Xheeft deheeP0 Dp2augustus 2006 als—voormalig betrokkene bijpatentendie
onderdeel uitmaken van deportfolioaanpatenten diedoorYtegenatarm’s length prijzen zijn
verkregenenverder ontwikkeld en‘gecommercialiseerd’— instaat gesteld deze Aaandelen
tegen kostprljsteverwerven
Op21deceraber 2011 isYdoor XVentures aan deAmerikaanse ZGroup onherroepelijk
verkocht Deverkoopprijsbestaat uiteen directe betalingvan €30miljoeneneenpotentiele
additionele toekomstige betalingtot2026 van €20miljoenindevorm van ‘redeemable loan
notes’ direct aflosbare vorderingen ingeval Ybepaalde verkoop resultaten totdeze datum
zalweten teovertreffen Dedirecte opbrengst uitdeverkoop van de100 aandelen Yvan de
heee^^lj^onherroepelijke verkoop21december 2011 metontvangst verkoopopbrengstinde
loopvan 2012 bedroeg€ 109 245
Vragenl Kan ersprake zijn van een lucratief belang alsdeaandelen zijngekocht anderhalf
jaarnadat belanghebbendewerkzaamheden heeft verricht cquitdienst isgetredenvan het
concern Wordt voldaan aan art 392b eersLe lidWet TBalshetgaatoinhetcrilerium ‘mede
eenbeloning beogentezijnvoor werkzaamheden van debelastingplichtige’2Inwelk jaar
dient hefting plaatstevinden In2011jaarvanonherroepelijke verkoop of2012jaarvan
ontvangst verkoopopbrengst
2016757 00010
Antwoord
1Eris sprakevan een lucratief belang ook alsdeaandelen zijntoegekend anderhalfjaarna
uitdiensttreding bijbet concern
2Inbeginseldient heffmg plantstevinden inbetjaar2011onherroepelijke verkoop plus
levering
Toelichting
Ad 1Isersprakevan een lucratief belang Met ingeschilisdat ersprakeisvan een
‘hefboom’ indeaandelen dievoldoet aanhettweede lidvan artikel 392bWet IBDevraag is
ofdeomstandigheiddatbelanghebbende anderhalfjaaruitdienst iseen beletsel vormt voor
delucratief belangkwalificatie Artikel 392b lid 1letter aWet IBluidt voor zover van
belangalsvolgthetonmiddellijkhouden van aandelen alsbedoeld inhettweede lid
indien devoordelen diemet deze aandelen worden behaald gelet opdefeiten en
omstandigheden waaronder deze aandelen zijnverkregennaar meet worden aangenomen
mede eenbeloning beogentezijnvoor werkzaainheden vanbelastingplichtige“
Mede eenbeloning voor werkzaamheden Belanghebbende stelt dat nuhetdienstverband al
anderhalfjaarisverbroken ergeen sprake isvan het‘mede eenbeloning beogentezijn voor
werkzaamheden’ Erisnergens vastgelegddatbelanghebbendeeenafdwingbaarrecht heeft
opdeze aandelen Indewetsgeschiedenisisvoorts eenvoorbeeld genoemd waarbijeerst de
aandelen worden toegekendenpasdaama dewerkzaamheden worden verricht de
omgekeerde situatie dus Deadviseur leidt daar uitafdatdewetgever niet hetoog heeft
gehad ophetgevalwaarin eerst dewerkzaamheden worden verricht enpaslater deaandelen
kunnen worden verworven Deinspecteurstelt dathetniet uitmaakt datdewerkzaamheden in
hetverleden zijn verricht Deaandelen zijneenbeloningvoor hetontwikkelen van de
katalysatorenenhetopstellenvan eenbusinessplan Dekennisgroepishet eens met deze
analyse
Deomstandigheid dat erniets isvastgelegdover een eventuele beloningvoor deuitvindingen
maakt ditniet anders Deaandelen zijn‘niet zomaar’ toegekendErmoet eenreden voor zijn
Diekan zonder nadere feiten diedoor belanghebbende moeten worden gesteld uitsluitend
zijngelegen indehetinhetverleden verrichte arbeid Dekennisgroep acht hetaannemelijk
datdhre^v^eeft bijgedragenaandeontwikkelingvanpatentendie nuinYzitten ZouXhet
risico hebben widen afdekken afkopendatdhre^^eoveel jaarnadato als erinYeen
succesvol veel verdienend patentzitalsnogmet een claim komt datzijnarbeid daarvoor
cruciaal was endatdatpatent hem feitelijk toekomt althans deopbrengsten daaruit Een en
ander isvoor eenuitvinder inloondienst mogelijk opgrond van art 12van de
Rijksoctrooiwet1995 Los van devraag ofdatsuccesvol zalkunnen zijn levert dat allerlei
mogelijkeonzekerhedenopdiedeverhandelbaarheid uitoefeningvan hetoctiooi kunnen
beinvloeden Dat risico koop jealsexwerkgever afdoor belanghebbende aandelen te
geven verkopen
Dezinsnede ‘naar moet worden aangenomen’ maakt dat ereenzekere objectivering mogelijk
isDat isindewetsgeschiedenis uitdrukkelijk aangegeven Debewijspositievan deinspecteur
werkt naar onze meningdan ook zouit datwijmet deze feiten enomstandighedenex
dienstbetrekking aandelen ineenBV dieonderdeel isvan een venture capital mij oog op
verkoopvan deBV optennijn octrooi aannemelijk hebben gemaakt dat‘naar moet worden
2016757 00010
aangenomen’ sprakeisvan mede beloningvoor werkzaamheden Uit dewettekst valt niet af
teleiden wanneer dewerkzaamheden moeten zijn verricht Het voorbeeld inde
wetsgeschiedenis sluit niet uitdat erook andere gevallen denkbaar zijnnleerst
werkzaamheden verrichten endaama aandelen kunnen kopen
Founder shares Indewetsgeschiedenis iseenvoorbeeld opgenomen waarbij dewetgever
opmerkt dat ‘initial owners’ of‘founders’ van eenondememing niet onder hetlucratief belang
vallen Deadviseur merkt opdathier sprakeisvan ‘founder’ shares dus datdeze niet onder
hetlucratief belangvallen Ikben met deinspecteurvan oordeel datdewetsgeschiedenishet
oogheeft opeenandere situatie Indie situatie gaathetom initiele oprichtersvan eenbedrijf
hetvoorbeeld gingover drie ondememers die eenmedicijn ontwikkelen enhunondememing
daarna gaan financieren metvreemd vermogen hierdoor ontstaat eenhefboom Deze
‘founders’ vallen volgens dewetsgeschiedenis niet onder hetlucratief belang
Dhrsf^isinonze ogen geen‘founder’ geen oprichtervan hetbedrijf Hijissteeds indienst
geweest vanXHijheeft geen initieel kapitaal gestort Devergelijking met hetgevalinde
wetsgeschiedenis gaat danook niet opWijkomen danook totdeconclusie dat ersprakeis
van een lucratief belang NB Deloonstelling kanook nogworden ingenomenmaar stuit af
opeen aantal hobbels oaaankoop tegen nominale waarde Ook kan nog worden gekeken
naar ‘row’ klassiek maar dan moeten weaannemelijkzien temaken datbelanghebbende op
hetmoment vanaankoopalredelijkeiwijsvoordeel kon verwachten De eerste jarenwas de
BVevenwel verliesgevend Ook isgeen sprake van een soort AB Lucratief belang ismi
danook demeest kansrijke stelling
Ad2Jaar vanheffing Deinspecteurheeft hetvoordeel inhetjaar2012 indeheffmg
bctrokkcn Dat ishetjaar waarin hetvoordeel voor het eerst zichtbaar isgeworden inde
aangifteIBDeaandelenzijnisalsbox 3vermogensbestanddeel opgenomenTerbehoud van
rechten isook eennavorderingsaanslagIB2011 opgelegd Deaandelenzijnindecember 2011
onherroepelijk verkocht aan eenderde partij Deverkoopopbrengstisdoor belanghebbende
ontvangeninjanuari2012 Nadere informatie bijdevraagsteller deaandelen zijngeleverdin
2011
Deadviseur stelt datdevoordelen alsalsprakeisvan een lucratief belangin2011 inde
heffing moeten worden betrokken Debepalingvan hetresultaat gaat volgens dewinstregels
icgoed koopmansgebruikInhetalgemeen kangesteld worden datgoed koopmansgebmik
meebrengt dat eenbate verantwoord mag worden ophetmoment datdeobligatoire
overeenkomst isgeslotenenuiterlijk moet worden verantwoord alsgevolg wordt gegevenaan
deobligatoire overeenkomst HR 17juni 1959 nr13902 BNB 1959 304 Deondememer
mag ook ophetmoment van sluiten van deobligatoire overeenkomst dewinst verantwoorden
Verkoopenlevering hebben beide plaatsgevondenin2011 Dit isdan ook bet uiterste
moment vanwinstneming Dat debetaling heeft plaatsgevonden in2012 doet daar niet aanaf
2016757 00010