2015699

Kennisgroepstandpunt

Belastingdienst
Naam dienstonderdeel
KenniBgmep resultaat Dverioge
WErkzaamhedenAan[
Van Kennisgroep ROW512e
Contactparsoon
I 512eI
MI 512eI
_2§__IQ belastinqdienst nl
memo07 112018
Onderwerp ROW TBS OZ inzorgcentrum
Vraag 18059 017
Feiten
Eriseen groep zelfstandige zorgondernemers diegezamenlijk ineen
zorgcentrum pand wil zltten Sommige zorgondernemers ondernemen middels
een eenmanszaak ensommige middels een BV Erisgeen sprake van een
maatschap ofVOF tussen deverschillende zorgondernemers hooguit soms binnen
deeigen discipline bijv ]■ 67Awr
Erwordt gezamenlijk een zorgcentrum pand gekocht door een besloten CV
Beherend vennoot iseen stichting diedoor een derde wordt bestuurd De
commandites brengen geld indeCV Metpand vormt een geheel en isdus niet
gesplitstinappartementsrechten Metpand wordt groten deels extern
gefinancierd Decommanditair vennoten zijn dezorgondernemers prive dus
zowel zijdie een eenmanszaak hebben alsdedigrasdie via een BVondernemen
Niet allezorgondernemers nernen deel indeCV
Dezorgondernemers eenmanszaken BV shuren ieder een praktijkruimteinhet
zorgcentrum pand van deCV
Het participatie indeCVwijkt inmeer ofmindere mate afvan hetpercentage
van hetpand dat wordt gehuurd
Einde hour ieidt niet verplicht totverkoop van deCVparticipatieenvice versa
Het gaatincasu omdeheer Pmet eenbeoogd belang van|67 Awrp^jindeCV De
BVvan deheer P huurt onqeveerg7 Aw opbasis m2 67Awr
Vraag
Inhoeverre voor dezorgondernemersdie via een BVondernemen mbtdeCV
participatie sprake isvan TBS
VERTROUWELIJK Pagina 1van 5
2015699 00041
Beschouwing enpreadvies van devraagsteller
Voor deTBS regelingisdevraagofdeCVparticipatieterbeschikking wordt
gesteldindezin van 392Wet IB2001 Rechtens dan wel infeite direct of
indirect
Namens belastingplichtigen wordt gesteld dat het doel van deaankoop enerzijds
het voorzien inbedrijfsruimteenanderzijds beieggenMiddels deCV of
rechtstreeks isiedere commandite onverdeeld eigenaar van een aandeel inhet
gehele pand Hetaanwijsbaar gedeelte dat hijhuurt van deCV isniet het
gedeelte dat hijbezit Bovendien zijn ziedefeiten depercentages eigendom en
huur vaak niet gelijk Zoals gezegd verdedigt men een juridische benadering het
deel datjehuurt isgrotendeels niet het deel datjebezit
Kan van het aandeel inhetpand deCVparticipatie gezegd worden dat dat ter
beschikking wordt gesteld aan deBVvan debetreffende zorgondernemer
Rechtens dan wel infeite direct ofindirect Dit lijkt een moeilijk teverdedigen
standpunt Hooguit voor hetgedeelte datjehuurt dat istoe terekenen aanjouw
CVparticipatie Stel dedigra bezit 10 van deCV enzijn BVhuurt 10 van het
pand Dan zou voor 10 x10 1 van hetpand sprake zijn van TBS
Envoor 9 van hetpand van box 3
Antwoord
Voor dezorgondernemer die via een BVonderneemt endaaraan via een CV
participatie een deel van een onroerende zaak terbeschikking stelt issprake van
TBS voor dat deel
Beschouwing
Uitgangspuntvan debeschouwingisdat deactiviteiten van deCVzich beperken
totdeverhuur van deonroerende zaak aan dezorgondernemers DeCVoefent
dan zelf geen onderneming uit
WetteUjk kader 392wet IB2001 tekst vanaf 2011
1Voorts wordt order werkzaamheid mede verstaan
ahet rendabel maken vanvermogensbestanddelen—voorzover deze
vermogensbestanddelen aldan niet tegen vergoeding rechtens dan wel infeite
direct ofindirect terbeschikking worden gesteld aan eenvennootschap waarin de
belastingplichtige ofeen met hem verbonden persoon een aanmerkelijk belang
heeft aisbedoeld inhoofdstuk 4
Condusie uitwettelijk kader
Erissprake van eenvermogensbestanddeel dat deels tegen vergoeding rechtens
eninfeite aan een BVterbeschikking wordt gesteld waarin debelastingplichtige
een aanmerkelijk belang heeft Erisdussprake van een artikel 392TBS
Condusie uitParlementaire geschiedenis
Derelevante parlementaire geschiedenisisopgenomenineen bijiage bijhet
antwoord
Uitdeze geschiedenis blijkt datdewetgever een ruim begrip
terbeschikkingstelling heeft bedoeld meer economisch dan juridisch
Met detekst rechtens dan wel infeite direct ofindirect wordt belet dat
belastingplichtigen proberen deregeling ontgaan door deterbeschikkingstelling
2
2015699 00041
via een derde telaten lopen zieook punt 9uitBesluit Staatssecretaris van
FinandSn van 21februari 2014 nrBLKB 2014 286M Stcrt 2014 6643
Dieprobiematiek speelthier niet omdat sprake blijftvan een artikei 392TBS en
ook nietgepoogd wordt TBS teontgaan
Verhuren via een CVlaat deTBS niet vervailen want inweike juridische vorm
verhuurd wordt maakt niet uitdoor denadruk opdeeconomische ter
beschikkingsteiiing Erhoeft aileen maar sprake tezijn van bet hebben van een ab
beiangvan deverhuurder indehuurder endaarvan issprake
Voor walk deal isspraka van TBS
Zoais reeds vermeld gaat betomdebeer Prnet eenbeoogd beiang van |67Awr|
indeCV dieopbasis vanm2ongeveer^ Awf pvan betgebeel buurt
Een uitspraak dieopditprobieem een iicht scbijntisRechtbank Arnbem van 04
062007 064000 ECLI NLRBARN 2007 BA8967 oaVN2007 5115
Indeze casus wordt een onroerende zaak voor 76 vloeropperviak verbuurd aan
een derde voor 6 aan een gelieerde Vof envoor 18 aan een gelieerde BV De
recbtbank sluit voor deuitspiitsingvan dewaarde aan bijdeverhoudingvan de
markthuren Ook debetaalde rente wordt opdeze manier verdeeld omdat dat
voigens derecbtbank beter aansiuit bijdeeconomische werkelijkheid dan een
toerekening naar verhuurd vioeropperviak
Erisvoor zover dekennisgroep bekend geen hoger beroep ingesteid tegen deze
uitspraak
Ook Rechtbank Den Haag 02072015 nr1557 ECLI NLRBDHA 2015 7800
spiitstdewaarde van betvastgoedvoor box 1enbox 3opbasis van de
huuropbrengst Voigens VN2015 5122heeft eiser hoger beroep ingesteid
maar een Hofuitspraak heeft dekennisgroep niet kunnen vinden
Dekennisgroepisbet eens met deachteriiggende gedachtevan beide
voormeide rechtbanken ombijbetuitspiitsennaar box 1ofbox 3dewaarde het
resuitaat van box 1tebaseren opdemarkthuren huurprijzen betaaide bedragen
omdat dat beter aansiuit bijdeeconomische werkelijkheid dan een toerekening
naar verhuurd vioeropperviak
Het gaatincasu om debeer Pmet eenbeoogd beiangvan167AwrjyoindeCV Stel
dat deBVperjaar€ 10000 huur perjaar betaait Dan moet debeer P€|67Awr
jaarhuur aangeven aisTBS omzet Het isdus niet van beiang dat deBV siechts
^7Awij opbasis van m2 buurt
Conclusie
Voor zorgondernemer Pdie via een BVondefneemt endaaraan via een CV
participatie van |67Awrfoeen deei van een onroerende zaak terbeschikking steit
issprake van TBS voor dat deel tebaseren opdeontvangenenuittegeven
bedragenvoor dat deei uitgaande van zakelijke bedragen
3
2015699 00041
Bijiage Parlementaire geschiedenis 392 lid1letter awet IB2001
Demime formuleringterbeschikkingstellen isbewust gekozen om tot
uitdrukking tebrengen dat een economische benaderingisbeoogd De
civielrechtelijke vorm waarin devermogensbestanddelen terbeschikking worden
gesteld bijvoorbeeld verhuur of ver bruikleen isderhalve voor debeoordeling
niet van wezeniijk belanguitKamerstukken II1999 2000 26727 nr17 p99
NNV
Van belangismet name ofdeaanmerkelijkbelanghouder defacto vermogen
beschikbaar stelt aan devennootschap uitKamerstukken II1999 2000 26727
nr17 p99 NNV
Verder isinhet eerste lidmet dezinsnede rechtens dan wel infeite verduidelijkt
dat debepaiing ruim moet worden uitgelegd’uitKamerstukken II1999 2000
26727 nr89 p10Toelichting vierde NvW
Zoals indetekst van artikei 3412nbthans artikel 391 eerste lid
onderdeel bnbthans onderdeel a isvermeld wordt eenvermogensbestanddeel
alleen inhet resultaat uitoverige werkzaamheden betrokken voorzover dat ter
beschikking wordt gesteld aan deonderneming van een huisgenoot Ditgedeelte
wordt verplicht vermogen van dewerkzaamheid uitKamerstukken II
1999 2000 26727 nr7p169 NV
Tot hetinkomen uitaanmerkelijk belang behoort mede het voordeel terzake van
het terbeschikking stellen van tothetvermogen van een belastingplichtige
behorende vermogensbestanddelenaan een vennootschapwaarin die
belastingplichtige een aanmerkelijk belang heeft Eerder isopgemerkt dat bijeen
gedeeltelijke terbeschikkingstelling alleen sprake isvan een voordeel alshiervoor
bedoeld voorzover ditverband houdt met deterbeschikkingstelling aan de
vennootschap Dewijzigingen beogenditduidelijker teverwoorden indetekst van
dewet Tevens wordt daardoor beter aangesloten bijdevergelijkbare regelingin
artikel 3412nbthans artikel 391 eerste lid onderdelen ben c’uit
Kamerstukken II1999 2000 26727 nr18 p3738 Eerste NvW
Deleden van defracties van PvdA WD CDA enD66 vragen hoe demeesleep
enmeetrekregelingmoeten worden toegepast opvermogensbestanddelendie
slechts voor een gedeelte terbeschikking worden gesteld Tevens vragen zijnaar
derolvan devermogensetikettering daarbij Deleden van D66 verwijzen tevens
naar deopmerkingen van deOrde hierover
Mede gezien deomstandigheid datdegenoemde regeling isopgenomen ter
voorkoming vanongewenste arbitrageindeverhouding tussen eenvennootschap
eneen belastingplichtigedie een aanmerkelijk belangheeft indievennootschap
bestaat geen noodzaak omderegeling van toepassing telaten zijn voor het
gehele vermogenbestanddeel indien ditslechts voor een gedeelte terbeschikking
wordt gesteld aan devennootschap Aangezien dewettekst opditpunt aanleiding
zou kunnen gevenvoor misverstanden overwegen wijdeze aan tepassenindie
zin dat wordt geregeld dat hetaanmerkelijkbelangregime van toepassingis
voorzover vermogensbestanddelen terbeschikking worden gesteld aan de
vennootschap Daarmee wordt ook aangesloten bijdeterminologie van artikel
3412nbthans artikel 391 onderdeel b uitKamerstukken II1999 2000 26
727 nr7p508 NV
Indenota naar aanleiding van hetverslag hebben wijopgemerkt dat wij ons nog
beraden opdevormgeving van een aanscherping van detekst van artikelen 434
nb thans artikel 49 en435nb thans artikel 410 Het betreft een
aanvulling van detekst indie zindatook situaties onder deregeling worden
gebracht waarin feitelijk welsprakeisvan een indirecte terbeschikkingstelling
vanvermogensbestanddelen maar derechtsverhouding strikt juridisch niet als
4
2015699 00041
zodanig kan worden gekwalificeerd Zohebben ons signalen bereikt dat de
voorgestelde regelingzou kunnen worden ontgaan door het
vermogensbestanddeeltevervreemden aan een derde bijvoorbeeldeen niet
vennootschapsbelastingplichtige onafhankelijke stichting diehet
vermogensbestanddeel vervolgens aan devennootschap terbeschikking stelt en
dekoopsom schuldig blijft enover deze schuld een winstdelende rente vergoedt
Hetmoge duidelijk zijn datdergeiijke opzetjes die tot een economisch nagenoeg
identiek resultaat kunnen ieiden als een indirecte terbeschikkingstellingvan het
vermogensbestanddeel zelf niet kunnen worden gehonoreerd’uitKamerstukken
II_1999 2000 26727 nr17 p99 NNV
Deleden van defractie van deWD verzoeken tebevestigen dat de
terbeschikkingstellingsregeling nIet vantoepassingisindien een pand wordt
verkocht aan een beleggingsfonds waarin debelastingplichtige geen aanmerkelijk
belang heeft enditfonds hetpand vervolgens verhuurt aan deonderneming van
debelastingplichtige ofeen met hem verbonden persoon ofaan eenvennootschap
waarin debelastingplichtige ofeen met hem verbonden persoon een aanmerkelijk
belang heeft Inartikel 391en392Wet IB2001 isdezinsnede rechtens dan wel
infeite direct ofindirect terbeschikking stellen’ opgenomen Zoals ook inde
toelichting opdeze zinsnede isopgemerktisdeze formulering gekozen om zeker
testellen dat detoepassing van deterbeschikkingstellingsregeling niet kan
worden ontgaan door deenkele tussenschakeling van een derde Dat vereist een
materiele beoordeling van devraaginhoeverre sprakeisvan twee geheel
verschillende economische relaties ofdat dederde feitelijk niet meer isdan een
intermediair zodat heteconomische belang feitelijk bijdebelastingplichtige
berust Inhetalgemeen zalechter inhet door deleden van deWD fractie
bedoelde geval deterbeschikkingstellingsregelingniet van toepassing zijnuit
Kamerstukken II2000 0127466 nr6p89NV
5
2015699 00041