2015619

Kennisgroepstandpunt

Bebstingdienst Mk
Naam dienstondardeel
Kenrisgroep resultaat overige
werkzaamhedenAanBelastingdienst^
Van Kennisgroep ROW
CcVaco IH[512e
512e 512e
Contactpersoon
512e
M| 512e
I 512e
belastingdienst nl
memoDatum
30november 2020
Referent ienummer
Betiandeld door
512eOnderwerp Verdragstoepassing inwoner van Belgie met een Nederlands
lucratief belang
Vraag 19059 013
Feiten
BelO
AB inpersoonlijke houdster
NL
gecertificeerd Lucratief belang inwerkmij
Vervreemdingvan hetpakket winst€ 2mio
Belanghebbende woont sinds eind
67Awr
IHi]verricht alsmanager hiet zijnde bestuurder enkel arbeid
dienstbetrekkinginNederlandinBelgie67Awr 67Awr
Hijhoudt sinds
inNederland gevestigde vennootschap Het door hem gehouden certificaten
belang kwalificeert als lucratief belangindezin van art 392b Wet IB2001 In
|67Awr|wordt ditbelang met een winst van circa EUR 2miljoen verkocht^een middellijk certificaten belang van 03 ineen 67Awr
Vraag
1Wegaan ervanuit dat delucratiefbelangaandelen door Holding zijn verkocht
VERTROUWELIJK Pagina1van 5
2015619 00065
Dient Nederlandbijeen lucratief belanginverdragssituatieshet arbeidsartikel
artikel 15Belastingverdrag hetvermogenswinstartikel artikel 13
Belastingverdrag dan wel het dividendartikel artikel 10Belastingverdrag toe te
passen Schendt Nederland Jegens BelgiS daarbij eengoede verdragstrouw
Antwoord
Indien niet aan dedoorstootverplichting van art 395b lid5Wet IB2001 is
voldaan vindt nationaalrechtelijk heffing plaats volgens hetROW regime enhet
ABreglme Ineen dergelljk geval Isart 15van hetVerdrag NLBeigie van
toepassing ophetROW voordeel
Indien aan dedoorstootverplichting van art 395b lid5Wet IB2001 isvoldaan
vindt nationaalrechtelijk heffing plaats volgens hetABregime Ineen dergelljk
geval wordt voor verdragstoepassing aangesloten bijhet dividendwinstartikel art
10van hetVerdrag BelgigNederland
Preadvies van devraagsteller
Het uitgebreide preadvies van devraagsteller isopgenomen indebijiage
Analyse kennisgroep
Deanalyse van dekennisgroepisopgenomeninhet memo Internationale
aspecten lucratiefbelangregeling kennisgroepen IBR IBnwAB enROW van 19
mei 2020 Het memo isopgenomen opdeintranetpagina IHonderdeel ROW Deze
analyse maakt integraal onderdeel uitvan ditkennisgroepantwoord
Kort samengevat komt deanalysevoor deze casus ophetvolgendeneer
Wet IB2001
Lucratief belang
Belanghebbendeisbuitenlands belastingplichtige opgrondvan art 72lid1
onderdeel cen lid3Wet IB2001 Hetgaatomvermogensrechtencertificaten
van aandelen die zijn verstrekt met hetoogmerk een beloning tezijn voor
werkzaamheden verricht inNederland Belanghebbende geniet een voordeel uit
het indirect gehouden lucratief belang opgrondvan art 395b lid2Wet IB
2001
AB
Belanghebbende isbuitenlands belastingplichtige opgrond van art 75en76Wet
IB2001Hijheeft een aanmerkelijk belangineen inNLgevestigde vennootschap
Verdraastoepassina
Belanghebbende isvoor verdragstoepassing inwoner van Belgie Hijzalzich aldaar
opvoorkoming van dubbele belasting moeten beroepen Weweten opditmoment
niet ofenzojahoe Belgiedeinkomsten indeheffingheeft betrokken
Indien niet aan dedoorstootverplichting van art 395b lid5Wet IB2001 is
voldaan vindt nationaalrechtelijk heffing plaats volgens hetROW regimeenhet
ABregime welke dubbele heffing door dewetgever uitdrukkelijkisvoorzien^ In
een dergelljk gevalisart 15van hetVerdrag NLBelgie van toepassing ophet
ROW voordeel Belastingplichtigeisindienstbetrekking bijeen NLsewerkgever
enheeft indeze hoedanigheidhetpakket lucratiefbelangaandelenindirect
Kamerstukken II2007 2008 31459 nr9p22
2015619 00065
verkregenInrelatie met verdrag Belgie mogenwe ficties toepassen HR5
September 2003 nr37651 ECLI NLHR2003 AE8398 fictief loon Belgie
Indlen aan dedoorstootverpllchting van art 395b lid5Wet IB2001 Isvoldaan
doordat ernaverkoopdoor deHoldingeen dividenduitkeringheeft
plaatsgevondendievoldoet aan deeisen van art 395b lid5Wet IB2001 vindt
nationaalrechtelijk heffing plaats volgens hetABregime Ineen dergelijk geval
wordt voor verdragstoepassing aangesloten bijhet dividendwinstartikel art 10
van hetVerdrag Belgie Nederland Inditgeval isdeverschuldigde IBgelijk aan
dedlvldendbelastlng namelljk 15 Voor deVpb moet wel worden bepaald ofhet
bijdevervreemdingbehaalde voordeel aldan niet onder de
deelnemingsvrijstelling valt
Conclusie
Indlen niet isvoldaan aan art 395b lid5Wet IB2001 wordt voor
verdragsdoeleinden aangesloten bijhet niet zelfstandigearbeidsartikel uithet
belastingverdrag Indien isvoldaan aan art 395b lid5Wet IB2001 wordt voor
verdragsdoeleinden aangesloten bijhet dividendartikel uithetbelastingverdrag
2015619 00065
Bijiage
Preadvies van devraagsteller
Opbasis van deWet IB2001 iseen inwoner van Belgiebuitenlands
belastingplichtigtavinNederland genotenresultaat uitoverige werkzaamheden
Hieronder valt oainkomen uiteen lucratief belang Ikverwijsnaar artikel 72lid
2letter cWet IB2001 Vervolgens zalhetBelastingverdrag bepalen ofNederland
ook daadwerkelljk mag heffen
Inditverband verwijsiknaar hoofdstuk 983van hetRapportPrivate equityen
fiscaliteit hierna Rapport Hier isuitgebreid ingegaan opdeverdragstoepassing
van lucratiefbelanginkomstenindeparlementaire geschiedenis
Arbeidsartikel
Indeoptiekvan destas isophet voordeel uitlucratief belanghet arbeidsartikel
van toepassingDitbetekent dat Nederland heffingsbevoegdisIkverwijsnaar
onderstaand stuk uithetRapport pagina 323
Vermogenswinstartikel
Ofschoon degemachtigdeditniet stelt kan ikmijzeer goed voorstelien dat de
winstbijverkoopvan decertificaten onder ditartikel kan worden gerangschiktIn
datgevalisBelgie heffingsbevoegd Ikverwijsnaar artikel 13lid4van het
Belastingverdrag Nudestas detoepassing van het arbeidsartikel beoogt neem ik
aan dat hijdetoepassing van hetvermogenswinstartikel uitsluit
Dividendartikel
Degemachtigdestelt dat het dividendartikel van toepassingisOmtrent deratio
van deze stalling ben ikvoornemens nadere vragen testellen Erisimmers sprake
van een voordeel ivmdeverkoopvan certificaten enniet van een voordeel uit
dividend Mocht het voordeel toch door het dividendartikel worden bestreken dan
verwijs iknaar onderstaande passage uithetRapport pagina 325 Gelet opde
ratio van delucratief belangregeling ben ikvan mening datdeoorsprongvan
ieder voordeel isgelegenindeuitoefening van dedienstbetrekking Daarmee lijkt
mijdat destas detoepassingvan het arbeidsartikel voor ogenheeft Ditwordt
tevensaangestiptinhetRapport pagina 326
Schending verdragstrouw
Uitdefictief loonarresten uit2003 ECLI NLHR2003 AE8404 kan worden
afgeleiddatsprakeisvan schendingvan eengoede verdragstrouwindien
Nederland heffingsrechtennaar zich toehaalt diezijzonder een fictieve bepaling
niet heeft Inprincipe speelt ditbijBelastingverdragen die zijngesloten voordat
Nederland een fictieve bepaling inhaar nationale wetgeving heeft geintroduceerd
Nudelucratief belangregeling een fictiebepaling inhoudt enper 1januari 2009 in
deWet inkomstenbelastingisverankerd staat vast dat Belgie ophetmoment van
inwerkingtredingvan hetBelastingverdragin2001 niet bekend was met de
regeling Nederland haalt door toepassing van het arbeidsartikel heffingsrechten
naar zich toe die zijzonder defictieve bepaling niet heeft Immers zonder fictieve
bepaling valt het voordeel onder hetvermogenswinstartikel Belgie
heffingsbevoegd Indien het dividendartikel van toepassing isdan isBelgie
beperkt heffingsbevoegd De lucratief belangregeling lijkt persaldo het
heffingsrecht van Belgie uittehollen
Eigen conclusie
Gelet opderatio van delucratief belangregeling endeuitlating van destas inde
parlementaire geschiedenis valt het voordeel ivmdeverkoop van het
certificaten belangonder het arbeidsartikel Echter naar mijn mening lijkthet
erop dat detoepassing van delucratiefbelangregeling indeze context tot een
schending van degoede verdragstrouw treaty override leidt Belgie was ophet
moment van inwerkingtreding van hetBelastingverdrag niet opdehoogte van de
2015619 00065
lucratief belangregelingVoorts veroorzaakt delucratief belangregelingeen
verschuiving van heffingsrechten
2015619 00065