2015519

Kennisgroepstandpunt

Vordering omzetten incumprefs
Vraag
Kwalificeren deindirect gehouden preferente aandelen alsondernemingsvermogen bijschenking of
vererving
Antwoord
Casus
Depersonal holding van belastingplichtige verkoopt aandeien aan een 100 dochter Opdiedag
wordt tevens dekoopsom omgezet inpreferente aandelen Daarnaast worden opdezelfde dag ook
gewone aandelen uitgegeven aan depersonal holding waarvan een gedeelte dezelfde dag wordt
overgedragen aan depersonal holding van dezoon van belastingplichtige Ditalles speelt zich afop
dus ruim voor 1januari 2010 67Awr
Extra toelichting
Op ditmoment ishetvoornemen van belastingplichtige om 67Awr BVaftesplitsenin67Awr BV
2en67AwrBV3BV2verkrijgt de gewone aandelen B{inclusief
dochter en
dochter Het planwas omdejuridische splitsing peragio] inde
BV3verkrijgt depreferente aandelen inde67Awr
67Awr
67Awr elaten doorvoeren
Dedochter voert met een andere onderneming gesprekken gericht ophetsamengaan van de
activiteiten van beide ondernemingen indevorm van een fusie Hetfusieproces isvermoedelijk op
67Awr afgerond
Beschouwing
Ingeval van preferente aandelen issinds 2010 een aparte bepaling opgenomen inart417a lid3
Wet IB2001 Uitdewetsgeschiedenis kanworden afgeleid dat houders van preferente aandelen
feitelijk niets anders zijn dan financiers van deonderneming indevennootschap De
doorschuiffaciliteit ishierdoor niet opallepreferente aandelen van toepassing geiet opdegedachte
dat slechts reele bedrijfsopvolgingen worden gefaciliteerd Dedoorschuiffaciliteit isslechts van
toepassing oppreferente aandelen indien cumulatief aan devoorwaarden isvoldaan zoals die inlid
3vermeld staan
Met deze voorwaarden wordt aansluiting gezocht bijdegedachte dat inhet kader vangefaseerde
bedrijfsopvolging reeds preferente aandelen werden uitgereikt Echter voor 1januari 2010 werden
constructies opgezet met preferente aandelen waarbij niet direct gewone aandelen werden
uitgereiktaan deverkrijgervan depreferente aandeien Voor deze situaties heeft destaatssecretaris
een goedkeuring gegeven waardoor inbepaaldesituaties ervan mag worden uitgegaan datde
aandeien destijds zijnomgezet met toeken nen van gewone aandelen aan een ander waardoor
tevens aan degestelde voorwaarden isvoldaan
Daarnaast isernogeengoedkeuringvoor preferente aandelen die niet zijn ontstaan door omzetting
van gewone aandelen maar door omzettingvan eenvorderingIncasu isersprakevan een
soortgeiijk gevai Hieronder licht Ikditaspect verder toe
Stap 1Kwalificatie van devordering Voor dedoorschuiffaciliteit bijdeaanmerkelijk belangregeling
worden vorderingen niet alsondernemingsvermogen aangemerkt Datgeldt eveneens alsde
vorderingisontstaan inhet kader van een bedrijfsopvolging Een uitzonderingisechter gemaakt
voor vererving alsdevordering isontstaan voor 1januari 2010 {artikel 417a lid7Wet IB2001 De
2015519 00002
staatssecretaris heeft inhet besluit een extra goedkeuring gegeven voor wat betreft dekwalificatie
vanvorderingen Eenschuldig gebleven koopsom {vordering die voor 1januari 2010 isontstaan en
opdezelfde dag isomgezet inpreferente aandelen kan eveneens kwalificeren als
ondernemingsvermogen
Goedkeuring
Met toepassingvan artikel 63van deAlgemene wet inzake rijksbelastingen hardheidsclausule is
hetvolgende goedgekeurd depreferente aandelen alsbedoeld inartikel 35c vierde lidonderdeel
avan deSuccessiewet enartikel 8derde lidonderdeel avan deUitvoeringsregeling worden onder
voorwaarden aangemerkt alsdepreferente aandelen die zijn ontstaan door omzetting van een
vordering Voorwaarden Voor deze goedkeuring gelden devolgende drie voorwaarden De
vorderingisvoor 2010 ontstaan door overdracht van gewone aandelen aan een ander De
vorderingisopdedagvan deoverdracht omgezetinpreferente aandelen Voor detoepassingvan
artikel 13d zesde lid van deWet VPB enartikel 13i van deWet VPB wordt deinbrengvan de
aandelen tegen devordering geachttehebben plaatsgevonden tegen uitreikingvan preferente
aandelen Voorwaarde 1Devorderingisontstaan door deoverdracht van gewone aandelen aan een
ander Ikonderken datdeaandelen zijnovergedragen aan eentussenhoudstermaatschappij Dit is
100 gelieerde partij Opeenzelfde dag worden door detussenhoudstermaatschappij aandelen
uitgereiktaan beide zonen Detransacties vinden plaatsinonmiddellijke samenhangDit inacht
nemend ben ikvanmening datvoldaan isaan voorwaarde 1
Voorwaarde 2
67Awr Erisyoldaanaan voorwaarde 2Devorderingisopdedag van overdracht teweten
67Awromgezet inpreferente aandelen Echter niet detotale vordering isomgezet inaandelen Eris
restantvordering van ongeveerAwr
Daarmee condudeer ikdatdevordering ten bed ragevaftf^rErisvoldaan aan beide voorwaarden
67Awr Jeel van hetondernemingsvermogen vormt
Stap 2kwalificatie van deindirect gehouden preferente aandelen Dehoofdregelisdatdeverkrijging
krachtens gift oferfrecht van preferente aandelen niet inaanmerking komt voor detoepassingvan
deBOR tenzij deze aandelen zijn ontstaan inhetkader van een bedrijfsopvolging Devolgende eisen
worden gesteld
1Depreferente aandelen vormen een omzettingvan een eerder door erflater ofschenker
gehouden aanmerkelijk belangvan gewone aandelen
2Deomzetting totpreferente aandelen isgepaard gegaan met hettoekennen van gewone
aandelen aan een ander
3Ten tijde van deomzetting dreef devennootschap eenonderneming ofhield deze vennootschap
een medegerechtigdheid
4Deverkrijger van depreferente aandelen isreeds voor ten minste 5 van hetgeplaatste kapitaal
aandeelhouder van gewone aandelen
Voorwaarde 1
Door degoedkeuring van destaatssecretaris isvoldaan aanvoorwaarde 1
Voorwaarde 2
2015519 00002
67Awrzijn naast depreferente aandelen ook gewone aandelen AenBuitgegeven
aan depersonal holding van debelastingplichtige Opdezelfde dag worden aandelen Ageleverd aan
depersonal holding van dezoon Devraag iswaarom deaandelen niet rechtstreeks aan dezoon zijnOp
geleverd
Dergelijke verzoeken kunnen viatoepassing van dehardheidsclausule gehonoreerd worden mits
alles opdezelfde dag en inonmiddellijke samenhang plaatsvindt Middels het beleidsbesluit isde
goedkeuring gedelegeerd naar debelastingdienst mits aan degestelde voorwaarden isvoldaan In
de casus vinden detransacties plaats opeenzelfde dagen inonmiddellijke samenhang Hiermee
kom iktot deconclusie dat voldaan isaan voorwaarde 2
Voorwaarde 3
Om dittebeoordelen heb ikteweinig gegevens totmijn beschikking Ikgaervan uitdatde
inspecteur ditjuist beoordeeld heeft
Voorwaarde 4
Ten tijde van deomzetting van devordering inpreferente aandelen zijndegewone aandelen Aen B
uitgegeven Slechts deaandelen Akunnen alslandingsplatform dienen voor depreferente aandelen
Dit zou betekenen dat opditmoment depreferente aandelen aan
worden Uiteraard dient voorwaarde 4ophetschenking vererveringsmoment getoetst teworden67Awrgeschonken kunnen
Aandelen Bzijn eveneens preferente aandelen geworden door deagiostorting die heeft
plaatsgevonden in|67Awr|Voor devolledigheid merk ikopdatdeze niet kwalificeren als
ondernemingsvermogen
Attentiepunt InhetjaarS7Awt litten mogelijk schenkingsaspecten
Conclusie Deindirect gehouden preferente aandelen kwalificeren alsondernemingsvermogen
onder voorbehoud dat aan degestelde voorwaarden isvoldaan
2015519 00002