1951359

Kennisgroepstandpunt

Belastingdienstr
Kennisgroep IBR winst 512e
VTA IHenVPB Vastgoed enLandbouw
Belastingen MKB Rotterdam Contactpersoon
I5’l2e I
512e
IBR 1823512e
Datum
25mei 2018memo 1823Vraag kennisgroep betiandeling liquidatie
uitkering onder verdrag VS
1Verkorte weergave van defeiten
biding BV isenig aandeelhouder van
67Awr bvDeenig aandeelhpuder vanl 67AwrJV 67Awr
Holding BV isde inde
Veremgae btbten gevestigdel67Awr||_|_c_ Dezb vennootsihapisopgericht naar het
recht van Deiaware en wordt door Nederiand ais niet transparante entiteit
gekwaiificeerd
waardoor sprakeisvan een hybride iichaam67Awr
en
67Awr LCwordt echter door deVS aistransparent aangemerkt
Vrijwei alie participanten varj67Awr llC zijn natuuriijke personen jemeeste
woonachtiq inde VS Enkele participanten zijn woonachtiq in 67Awr
een 67Awr
67AwrparticipanriTT
67Awr
DeNederiandse vennnotschappen hebben
67Awr67Awr
nkelnng vorderingen eniiguioe miooeien Met voornemen
■elnemingen teliquideren De T 67Awrloiding BV ei
liquidate leidttoteen liquidatie uitkering aanl 67Awr LLCUC^LCIdL UCI IlOIVC Ul
67Awr
Naar nationaal recht heeft Nederland een heffingswens voor hetgeen bijliquidatie
opaandelen wordt uitgekeerd boven hetgemiddeld opdedesbetreffende aandelen
gestorte kapitaal Voor dedividendbelastinq wordt ditbehandeld aisopbrengst van
deaandelenin|
ofde van toepassing zijnde verdragenaan deze heffingswensindeweg kunnen
zittenolding BVDevraag die bijdekennisgroep voor ligt is 67Awr
Opdevolgende pagina wordt destructuur schematisch weergegeven
1
1951359 00086
^^67aw7px
Individual^inaiviauais67Awr
InaiviaualsUS
Individuals
67Awr67Awr 67Awr67Awr
Transparantir V5
NiettransparantinNL67Awr Llc
Liquidatie
uitkeringVS
NL 100
vr67Awr
Holding BV
I67AwrI
KT^Awrg^lr 167Awr
BV
2Vraag
Onder welk verdragsartikel uit tiet belastinqverdraq tussen Nederland endeVS^
kan deliquidatie uitkeringaan 67Awr LLC worden gebrachtvoor zover deze
uitkering kan worden toegerekend aan departicipanten woonachtig indeVS
Ikzal niet ingaan opdeverdragstoepassingvan deliquidatie uitkeringvoor zover
dietoekomt aan departicipanten diegeen inwonerzijn van deVerenigde Staten
3Antwoord
Omdat 67Awr llc voor US Federal Income Tax doeieinden als een
transparante entteit wordt aangemerkt worden deinkomensbestanddeien
van
I67Awr^LLCinciuslef een mogelijke liquidatie uitkeringvoor die
doeieinden alsinkomensbestanddeien van haar participanten behandeid
Artikei 24 vierde iid van bet Verdrag heeft dan tot gevoig dat de
voorgenomen iiquidatie uitkeringvan 67Awr Hoiding BV voor de
toepassingvan betVerdragalsinkomen van departicipanten moet worden
beschouwd voor zover ditook voor USFederal Income Tax doeieinden wordt
beschouwd alsinkomen van participanten dieinwonerzijn van deVS
Devolgende vraagiswelk verdragsartikeldeheffingsbevoegdheid met
betrekking totdeliquidatie uitkering regelt Zoals devraagsteller terecht
opmerkt ishet voor debeantwoording van die vraag van belang ofde
genietervan deliquidatie uitkeringeen aanmerkelijk belangheeft ofniet
Wei aanmerkelllk belana
Indian degenietereen aanmerkelijk belang heeft dient met dekwalificatie
van het voordeel voor deaanmerkelijkbelangheffingtevolgenZiedeHoge
raad inzijn arrest van 12december 2003 nr38461 BNB 2004 123 voor
inkoop van eigen aandelen en9juni 2006 nr41376 BNB 2007 42 voor
1DeOvereenkomst tussen het Koninkrijk der Nederlanden endeVerenigde Staten van
Amerika tot hetvermijden van dubbele belastingenhet voorkomen van hetontgaan van
belasting met betrekking totbelastingen naar hetinkomen van ISdecember 1992 zoals het
meest recent gewijzigd op8maart 2004 Hierna het Verdrag
2
1951359 00086
betaalbaarstelling
betaalbaarstelling
aanmerkelijkbelangheffing artikel 416 eerste lid onderdeel cWet
inkomstenbelasting 2001 alseen ven reemding van aandelen isaanmerkt
heeft onder het verdrag^ een liquidatie uitkering als een voordeel uit
vervreemding tegelden
Indien Ikmet devraagstelleraanneem datemigratievanuit Nederland naar
deVS hier niet aan deorde is isartikel 14zevende lid van hetVerdrag
van toepassing Indat geval isdus het voordeel slechts beiastbaar inde
VerenigdeStaten het land waarvan de desbetreffende participanten
inwoner zijneen liquidatie uitkering
liquidatie uitkeringenOmdat de
voorvan
de van
Geen aanmerkeliilc belana
Demeerderheid van departicipanten die inwoner zljn van deVerenigde
Staten houden geen aanmerkelijk belang in 67Awr Holding BVVoor hen
heeft deliquidatie uitkeringconform denationaie wet artikel 3eerste lid
onderdeel bWet op dedividendbelasting 1965 tegeldenals een
opbrengst van deaandelen Op basis van artikel 10tweede lid van het
Verdrag mag deNederlandse belastingheffing opdeliquidatie uitkering
15 van hetbrutobedragniet overschrijden
Conclusie
Met devraagsteiier ben ikvan oordeel dat deliquidatie uitkering aare^^r
37AwrLLC opbasis van artikel 24 vierde lid van hetVerdrag moet worden
toegerekend aan de participanten van deze LLC voor zover zij
verdragsinwoner zijnvan deVerenigdeStaten endeVerenigdeStaten de
liquidatie uitkering beschouwen alsdoor hen verkregen
Aldus toerekenend isartikel 14van hetVerdrag van toepassing voor die
participantendie tenminste 5 houden van de units indeLLC Dit leidt
ertoe dat Nederland niet mag heffen
Voor deoverige gevallen geldt artikel 10van hetVerdrag Dit leidt ertoe
dat Nederland 15 dividendbelasting opde liquidatie uitkering mag
inhouden voor zover deze het gemiddeid opdeaandelen in
Holding BVgestorte kapitaal overtreft67Awr
4Slotopmerkingen
Inhet bovenstaande enoverigens inhet pre advies van devraagsteller isgeen
aandacht gegeven aan dekwalificatie van 67Awriolding BVnaar Amerikaans
recht Mocht deze vennootschapaldan niet vanwegeeen keuze daartoe worden
behandeld als een transparante entiteit voor US Federal Income Tax doeleinden
dan kan ditdeverdragstoepassing nog veranderen Dan isdeliquidatie uitkering
bijdeparticipanten immers niet meer zichtbaar enwordt dan ook niet meer
voldaan aan deeis van artikel 24 vierde lid van hetVerdrag dat dat bestanddeel
deliquidatie uitkering voor detoepassing van hetbelastingrecht van deVerenigde
Staten wordt behandeld als het inkomen van een inwoner departicipantIndie
situatie zouvoorde gewone participanten niets veranderen Nederland had immers
alrecht op 15 dividendbelasting Deaanmerkelijkbelanghouders kunnen dan
echter voor deliquidatie uitkering geen rechtstreeks beroep meer doen ophet
^Het ging daar om hetverdrag met Belgie Datverdrag isechter voor zover voor devraag
van belang evenals hetverdrag met deVerenigde Staten geschoeid opdeleest van hetOESO
modelverdrag zodat degenoemde arresten van deHoge Raad evenzeer van toepassing zijn
bijdeuitlegging van deartikelen 10en14van hetVerdrag
3
1951359 00086
Verdrag Mogelijk kan een beroep ophet besluit van 19maart 1997 IFZ97 204
voor hen wel soelaas
Inhet bovenstaande ben ikniet ingegaan opdemogeliike gevolgen van Europees
recht opdebehandeling van de casus buiten verzoek
buiten verzoek
Tenslotte ben ikniet ingegaan oplichamen die een belangin 67Awr llc houden
Voor lichamen die een belang houden van minder dan 5 lijkt datook niet nodig
die kunnen op een lijn met natuurlijke personen worden behandeld Mochten er
lichamenzijndie een beiang houden van 5 ofmeer daniijkthet raadzaam daar
nog wat aandacht aan tegeven
512e
3EUHvJ 17September 2015 BGTMiljoen C1014
EUHvJ 17September 2015 Societe Generale SA C1714
4
1951359 00086