1951354

Kennisgroepstandpunt

Casusomschrijving voor KG
Betreft 12maandstermijn inverdrag NLJapan art 21ltd4
Structuurschema
BVwordt aljaren gehouden door een Japans lichaam niet transparant dat ophaar beurt
gehouden wordt door een groep van natuurlijke pensonen enlichamen dieopgrond van art 21
lid2van hetverdrag NLJapan kwalificeren Openig moment heeft BVdividend uitgekeerd
leder aandeel van hetJapans niet transparante lichaam heeft een gelijk belang en een gelijk
stemrecht Deaandeelhouders zijn daarmee ook destemgerechtigden indezelfde verhoudingi
alsdeaandelen
Opgrond van art 10 lid3belast NLniet 0 indien deuiteindelijk gerechtigde een lichaam is
dat indezesmaanden voorafgaand aan dedividenduitkering onmiddellijk aandelen inbezit
heeft gehad die ten minste 50 vertegenwoordigenvan het aantal stemmen van deBVdiede
dividenden betaalt Wie ofwat kwalificeert alsuiteindelijk gerechtigde wordt vervolgens
geregeldinart 21 vooral lid2indeze casus van hetverdrag Inhet vierde lidstaat als
aanvullende eisopgenomen datgedurende twaaff maanden voorafgaand aan dedatum waarop
deaanspraak opdedividenden wordt vastgesteld deinwoner moet voldoen aan deeisen van lid
2van art 21
Inmiddels isgebleken dat indeperiode van 12maanden voorafgaande aan deze
dividenduitkering deaandeelhouders gewijzigd zijn meer dan 50 van hetstemrecht endus
van deaandelen wordt inmiddels door anderen gehouden Zowel deoude alsdenieuwe groep
stemgerechtigden bestond enbestaat voor meer dan 50 uitkwalificerende aandeelhouders
Diverse Japanse aandeelhouders
die kwalificeren opgrond van
art 21 lid2vanverdrag
50
Dediverse kwalificerende Japanse aandeelhouders zijn
binnen de12maandstermijn van lid4voor meer dan 50
gewijzigd Japans lichaam
niet transparant
100
BV
Standpunt adviseur
Er isvoldaan aan devoorwaarden van art 10 lid3sub avan hetverdrag dus mag BV bij
uitkering van dividend deinhouding van dividendbelasting beperken tot0 NLgeen
heffingsrecht
Met betrekking totdewerking van art 21lid4stelt adviseur hetvoigende
Art 10 lid3sub avan hetverdrag vereisteen aandelenbezit dat 50 van het totaal aantal
stemmen vertegenwoordigt Inart 21 lid2sub evan hetverdragisdekwalificerende persoon
gedefinieerdalsieder die aan devoorwaarden van art 21lid2sub atmdvoldoet Vervolgens
vermeldt art 21 lid4dat aan deze voorwaarde minstens 12maanden voorafgaand aan de
dividenduitkering moet zijn voldaan Artikel 21 lid4eist dus niet datdesamenstelling van de
aandeelhouders van BV niet mag wijzigen gedurende deze 12maanden zolang tenminste voor
en nadeaandeelhouderswijziging deaandeelhouders voldoen aan art 21 lid2sub ewat het
1
1951354 00077
gevalisbijBV Niet terdiscussie staat immers dat zowel voor deaandeelhouderswijziging als
erna deaandeelhouders alskwalificerend persoon gelden
1
Vender gaat adviseur noginopdeletterlijke bewoordingenvan verdragenprotocol Deze
letterlijke tekst stelt niet expliciet dat alle aandeelhouders hetzelfde moeten blijven binnen die
12maandstermijn Lid4eist alleen dat minstens 50 van het stemrecht inkwalificerende
Japanse handen isOmdat zowel verdrag alsprotocol ofenig commentaar van Japanse of
Nederlandse overheid geen extensievere interpretatie van deletterlijke bewoordingen van het
verdrag geven kan een ruimere interpretatie geen stand houden
Adviseur benadrukt ook nog dat dehuidige structuur niet isopgezet voor verdragsmisbruik
Standpunt inspecteur
Er isniet voldaan aan devoorwaarden inhetverdrag dus kan BV bijuitkeringvan dividend de
inhoudingvan dividendbelasting hooguit beperkentot 5 NL5heffingsrecht
Met betrekking totdewerking van art 21lid4stelt inspecteur hetvolgende
Artikel 21dient inzijn geheel gelezenteworden Lid 1stelt datdeinwoner dieinkomsten
verkrijgt zoals omschreven inart 10 lid3dividend van hetverdrag daarop uitsluitend recht
heeft indien deze inwoner daarvoor alsgekwalificeerd persoon wordt aangemerkt opbasis van
art 21 lid2Lid2merkt een bepaalde selectie van inwoners aan alsgekwalificeerd persoon
voor toepassing van art 10 lid3van hetverdrag Lid4zoomt inopdeinwoners die niet op
basis van art 212atmdkwalificeren maar wel opbasis van art 212eLid4stelt aan deze
groep namelijk deextra eisdat een dergelijke inwoner gedurende hettijdvakvan twaalf
maanden voorafgaand aan dedatum waarop deaanspraak opcjedividenden wordt vastgesteld
aan dievoorwaarden voldoet Mijns inziens betekent ditdat per
zowel BV alshetJapanse lichaam als ieder van dediverse aandeelhouders voldoen aan de
eisen Van deze laatstgenoemde groep zaldan ook per persoon per lichaam getoetst moeten
worden ofopdat moment wordt voldaan aan deeisen van art 212eendaarmee dus ook aan
de12maandstermijn van art 21 lid467Awr wordt getoetst of
Ook als meer inhetalgemeen wordt gekekennaar hetverdragishetlogisch alsde
12maandstermijn hiervan toepassingisAnders zou een derde iedere willekeurige
kwalificerende Japanner deaandelen van hetJapanse lichaam een dag voor de
dividenduitkering kunnen aankopen en zoook ondanks de inart 103aopgenomen 6
maandstermijn dedividenden kunnen ontvangen zonder inhouding van dividendbelasting Dit
lijkt meook niet inlijnmet hetverdrag
Vraag aan kennisgroep
Hoe moet de12maandseis van art 21 lid4van hetverdrag NLJapan uitgelegd worden Ishet
voldoende als ervanuit BVbezien deafgelopen 12maanden kwalificerende stemgerechtigde
aandeelhouders waren Of ishet pas voldoende alsieder van de verder kwalificerende
stemgerechtigde aandeelhouders deafgelopen 12maanden alaandeelhouder was
2
1951354 00077
Antwoord 1811
Casus
DeNederlandse vennootschap wordt gehouden door een niet transparant Japans lichaam die
valt onder debepaling van 21tweede lidonderdeel evan hetVerdrag Deaandelen dieook
stemrecht ingelijke delen vertegenwoordigen indit niet transparante Japanse lichaam worden
gehouden door diverse Japanse aandeelhouders waarvan meer dan 50 kwalificeert onder
artikel 21 tweede lid sub avan hetVerdrag met Japan Inartikel 21 vierde lidvan het
verdrag staat deaanvullende eisdat deinwoner dieaanspraak maakt opdedividenden moet
voldoen aan deeisen van artikel 21tweede lidgedurende twaalf maanden voorafgaand aan
dedatum waarop deaanspraak opdedividenden wordt vastgesteld
Deadviseur isvan mening dat aan ditvereiste wordt voldaan nuartikel 21 vierde lidniet eist
dat desamenstelling van deaandeelhouders van BVniet isgewijzigd gedurende deze twaalf
maanden Zowel voor als nadeaandeelhoudenswijziging gelden deaandeelhouders als
kwalificerend persoon
Deinspecteurisvan mening dat niet voldaan isaan dee^svan artikel vierde lidvan het
Verdrag met Japan Deinspecteurisvan mening dat per
zowel BV alshetJapanse lichaam als ieder van dediverse aanaeeinouders voldoen aan de
eisen Deinspecteurisvan mening dat peraandeelhouder getoetst moeten worden ofopdat
moment wordt voldaan aan deeisen van art 212eendaarmee dus ook aan de12
maandstermijn van art 21 lid4S7Awr Tioet worden getoetst of
Antwoord
Artikel 21 vierde lideist niet dat desamenstelling van deaandeelhouders van BVgedurende
de12maandstermijn ongewijzigd moet zijn geweest
Toelichting
Artikel 10 derde lid van hetVerdrag met Japan enonder abisnvt
Incasu isgeen verschil van meningover detoepassingvan artikel 10derde lidonderdeel a
van hetVerdrag Dit artikel isvan toepassing
Voorts geldt opbasis van art 21 eenste lidvan hetVerdrag met Japan nog dat een inwoner
van incasu Japan alleen recht heeft opdevoordelen van artikel 10derde lid indien de
inwoner alsgekwalificeerd persoon wordt aangemerktindezin van art 21 tweede lid
Achtergrond bijartikel 21 van hetVerdrag met Japan voorzover vanbeiang Voor de
algemene achtergrond bijhetverdrag verwijs iknaarlBR 1810
Indeartikelsgewijze toelichtingvan artikel 21staat over debepalingvan debeperkingvan
voordelen geschreven Ais een persoon aanspraak wilmaken opdeverdragsvoordelen die
worden verleend opbasis van lid3van artikel 10deelnemingsdividenden kan dat in
beginsel alleen alsdeze onder hettweede lid van artikel 21alsxgekwaliTiceerd persoon» wordt
aangemerkt^
Deper^onen die kwalificeren zijn tevinden inhettweede lidvan artikel 21Voor deze casus
gaat het om onderdeel evan dittweede lidVolgens detekst endeparlementaire toelichting
geldtvoor artikel 21 tweede lidonderdeel eEen persoon kan onder deze toets als
gekwalificeerd persoon worden aangemerkt als ten minste 50percentvan deaandelen die het
stemrecht indeze persoon vertegenwoordigen direct ofindirect inhanden isvan andere
aekwaliflceerde oersonen
Uitdefeiten voIgt dat deaandelen inhetJapanseniet transparante lichaam ophetmoment dat
deaanspraak ontstaat voor meer dan 50 inhanden isvan gekwalificeerde personen hetgaat
voor meer dan 50 omnatuurlijke personen dieopgrond van artikel 21tweede lidonderdeel
avan hetVerdrag met Japan kwalificeren Dit isechter niet voldoende Artikel 21 vierde lidvan
hetVerdrag met Japan stelt nog alsaanvullende eis over een periode
Idem p19
Idem p22
3
1951354 00077
Incasu gaat hetom deheffing van dividendbelasting die bijdebetaling van het
inkomensbestanddeel wordt geheven Ditbetekent dat deinhouding van dividendbelasting
achterwege blijft indien voldaan isaan devoorwaarde onder avan artikel 21 vierde lidDe
letterlijke tekst van artikel 21 vierde lidaanhef enonderdeel avan hetVerdrag met Japan
Indien debepaiinaen van het tweede lidonderdeel eofvan het derde lidvan toepassing zijn
awordt een inwoner van een verdraasluitende stBat terzake vanbronbelasting geacht te
voidoen aan deindieleden enonderdeien omschreven voorwaarden voor hetbelastingjaar
waarin debetalingvan een bestanddeei van hetinkamen geschiedt indien deze inwoner
aedurende het tiidvak van twaalf maanden voorafaaand aan dedatum waarop de
aanspraak opdedividenden wordt vastgesteldaan dievoorwaarden voidoet
Het moet voor artikel 21 vierde lidonder agaan om 1Een inwoner van een verdragsluitende
staat die2aan dievoorwaarden voidoet en3Gedurende een tijdvak van twaalf maanden aan
dievoorwaarden voidoet Het isdevraag waardeze onderdeien naar verwijzen
1 Een inwoner zalverwijzen naar deaandeelhouder van devennootschap die dividend
uitkeert Incasu betekent ditdat hetgaat omhetJapanse niet transparante lichaam
2 Aan dievoorwaarden voidoet zalverwijzen naar devoorwaarden van artikel 21 2®lid
onder eIndeaanhef wordt immers geschreven bepalingen van hettweede lid
onderdeel e
3Gedurende een tijdvak van twaalf maanden detijdsduur isminimaal 12maanden
Ter verduidelijking plakikdetekst nogmaalsmaar dan met deverwijzingen erin verwerkt
wordt hetJaoanse niet transparante lichaam terzake van bronbelasting geacht tevoidoen aan
deindieleden enonderdeien omschreven voorwaarden voor hetbelastingjaar waarin de
betaling van een bestanddeei van hetInkamen geschiedt indien hetJapanse niet transparante
lichaam aedurende het tiidvak van twaalf maanden voorafaaand opdedatum waarop de
aanspraak opdedividenden wordt vastgesteldaan artikel 21 tweede lidonderdeel evoidoet
Als detekst nuwordt gelezenIsbeter zichtbaar wanneer wordt voldaan aan artikel 21 vierde
lidvan hetVerdrag met Japan Minimaal 50 van deaandelen diestemrecht
vertegenwoordigen inhetJapanse niet transparante lichaam moeten direct ofindirect in
handen zijn van andere gekwalificeerde personen gedurende 12maanden voorafgaand aan de
datum waarop deaanspraak opdedividenden wordt vastgesteld Hiermee ishetdus niet
vereist dat deaandeelhouders van hetJapanseniet transparante lichaam deze aandelen meer
dan 12maanden houden Inhetverdrag staat slechts deelsdatgedurende 12maanden
voorafgaand aan dedatum deaandelen van hetJapanse niet transparante lichaam door
kwalificerende personen worden gehouden
Inhet kadervan hetverdrag met Japanisdit een begrijpelijke uitkomst Destrekkingvan het
vierde lidstaat indeparlementaire toelichting omschreven Debepaling waarborgt de
bestendigheid van debenodigde su£istant eeeconof77 scjeband met het land van Inwoner
schap Debepaling valt intwee onderdeien uiteen afhankelijkvan dewijzevan
belasdngheffing Als het een belasting betreft die bijdebetaling van hetinkomensbestanddeel
wordt geheven moet indetwaalF maanden voorafgaand aan deze betaling aan devoorwaarden
van deaandeelhouderstoets worden voldaan Opdeoverige toetsen behalve bijde
gelijkwaardige gerechtigden isdeeis voor voidoen aan devoorwaarden gedurende een
bepaalde periode niet van toepassing omdat dedaarin gestelde voorwaarden opzichzelf alde
bestendigheid waarborgen^
Debepaling iserop gericht om misbruik entreaty shopping tegen tegaan ziedaarvoor het
stuk over deparlementaire toelichting Gedurende detwaalf maanden voorafgaand opde
datum waarop deaanspraak opdedividenden wordt vastgesteld moeten deaandeelhouders
vanhetJapanse niet transparante lichaam kwalificeren Hiermee wordt zeker gesteld dat het
Japanse niet transparante lichaam die inaanmerking wilkomen voor verdragsvoordelen een
substantiele economische band met Japan omdat dat lichaam gedurende degenoemde twaalf
maanden kwalificerende aandeelhouders moet hebben voor minstens 50
^Tweede Kamer vergaderjaar 2010 2011 kannerstukken 32776 nr 3p22
4
1951354 00077