1951351

Kennisgroepstandpunt

Belastingdienst
Kennisgroep IBR Winst VERTROUWELIJK
Belastingdienst Grote ondernemingen Rotterdam
Team Olie Gas
512e
■I512egbelastingdienst ni
memoDatum
7mei 2018IBR 1806Verrekening bronheffing opinterest op long
term loan inhetverdrag met Maleisie
Referentienummer
IBR 1806
Auteur
512eFeiten
1XBVismoedermaatschappij van een fiscale eenheid Defiscale eenheid
houdt binnen enbuitenlandse deelnemingen enverstrekt aan die
deelnemingen ook leningen
2Een van dedeelnemingenisx|67Awr gevestigd inMaleisie Aan die
vennootschap iseen langlopende lening verstrekt
3XBVwenst een bedrag van|67Awr^an bronbelasting uitMaleisie voort te
wentelen naar een volgend jaar Debronheffing bedraagt 10 van de
nisnaar belastingplichtigestelt ook betreffende rentebate vai
ingehouden enafgedragen inMaleisie67Awr
Vraag
Komt dedoor Maleisie ingehouden bronbelasting inaanmerking voor verrekening
envoorwenteling inNederland
Antwoord
Nee Naar het oordeel van deKGIBR Winst isdebelasting instrijd met het
belastingverdrag ingehouden Zijkomt daarom niet inaanmerking voor
verrekeningenofvoorwenteling Hieruit voort ook voort dat debronheffingniet
alskosten inaftrek kunnen komen
Beschouwing heeft Maleisie heffingsrecht
Hetbelastingverdrag met Maleisie
Artikel 12 Interest van hetbelastingverdrag bepaalt voorzover van betang
1 Interest afkomstig uiteen van deStaten enbetaald aan een inwoner van deandere Staat magindie
andere Staat worden belast
Deze interest mag echter ook indeStaat waaruithijafkomstigisovereenkomstig dewetgevingvan
dieStaat worden belast maar indien degenieter deuiteindelijk gerechtigde totdeinterest ismag de
aidus geheven belasting 10percent van hetbrutobedrag van deinterest niet overschrijden
hiettegenstaande debepaiingen van hettweede lid isinterest betaald aan ofovergemaakt naar een
inwoner van Mederland hetzij door een persoon diebevoegd isinMaieisie hetbankbedrijf uitte
oefenen hetzij uithoofde van eengoedgekeurde ofiangiopende iening vrijgesteid van Maleisische
beiasting
Debevoegde autoriteiten van deStaten regeieninonderlinge overeenstemming dewijze van
toepassing van hettweede enderde iid2
3
4
VERTROUWELIJK Pagina1van 3
1951351 00082
Inhetprotocol bijhetverdragishetvolgende opgenomen
IIAd artikel 12
Deuitdrukking „goedgekeurde lening betekent elke lening ofandere schuld diedoor debevoegde autoriteit
van Maleisie wordt goedgekeurd alszijnde aangegaan ten behoeve van definanciering van
ontwikkelingsprojectenofdeaankoopvan kapitaalgoederenvoor ontwikkeiingsprojecteninMaieisie De
uitdrukking Janglopende lening betekent eike aangegane iening ofgedeponeerde geidsom zoais omschreven
inSection 2van de Income Tax Act 1967 van Maieisie
Income Tax Act1967 Maieisie
Op ditmoment 2018 bevat Section 2van de Income Tax Act 1967 van
Maieisie geendefinitie van langlopende leningoflongterm loan Onderzoek van
devraagsteller heeft uitgewezen dat dedefinitie van langlopende lening met
ingang van 25oktober 1985 uit Section 2van de Income Tax Act 1967 is
verwijderd
Tot die tljd luidde dedefinitie alsvoIgt
long term loan means
any money lent ordeposited inMalaysia onorafter 1stJan 1977 by aperson not resident inMalaysia from
funds remitted from outside Malaysia for aperiod ofnot less than three years and notrepaidorwith earlier
than three years from the date the loan orthedeposit was made
Provided that
where any loan other than adepositisadvanced inpartsitshall bedeemed tohave been made on
the date the first ofsuch parts Isadvanced tothe borrower
where part ofany loan other than adeposit isrepaid within theperiod ofthree years from the date
the loan was made the amount sorepaid does notexceed the difference between
theproduct arrived atbymultiplying the amount ofthe whole loan bythe number ofdays comprised
intheperiod commencingwith the date the loan was made and endingwith the date ofrepaymentofthe
particular part ofthe loan and diving bythenumber ofdays comprised intheperiod ofthe whole loan and
the amount oramounts sorepaidifany onany previous occasion oroccasionsa
b
I
ii
Totstandkoming belastingverdrag
Het belastingverdragisgetekend 7maart 1988 dus nadat dedefinitie van long-
term loan uit Section 2van de Income Tax Act 1967 isverwijderd Echter het
verdragisvan toepassing opbelastingjaren dieaanvangen opofna 1januari
1985^ dus voordat dedefinitie isverwijderd Daarnaast staat explicietinde
Nederlandse Nota van Toelichting bijhetverdrag dat opbasis van detoen
geldendevoor waarden leningen met een looptijd van 3jaarenlanger door
Maieisie zouden worden vrijgesteldvan bronbelasting
Daarom kan ernaar het oordeel van deKGIBR Winst geen twijfel over bestaan
datophetmoment van inwerkingtredingvan het verdragrente opdeze
langlopende leningen conform debedoeling van verdragspartijen niet getroffen
zou worden door een heffing aan debron
Invioed van latere wijzing van deIncome Tax Act1967
^Indetekst dattijdvak 19S5 voor Nederland en Year ofAssesment 1986 voor Maieisie
maar voor zover ikkan nagaan betekende dat inhetsysteem dat Maieisie toen hanteerde
ookfeitelijk 1985
1951351 00082
Delatere wijziging van denationale wetgeving van Maleisie doet aan ditoordeel
niet afVoor zover betoogd kan worden datophetbegrip langlopende lening
eendynamische interpretatie kan worden toegepast gaat deze nooit zover dat
door een nationale wetswijziging Maleisie zich eenzijdig heffingsrechten kan toe
eigenen Dit was wellicht anders geweest alsdevoorwaarden voor een dergelijke
langlopende lening lets waren aangepast waarschijnlijk isditdeachtergrond van
deverwijzingnaar denationale wet inplaatsvan een eigendefinitie inhet
Protocol zonder afbreuk tedoen aan deverdeling van heffingsrechten
Conclusie
Gelet ophetbovenstaande komt deKGIBR Winst totdeconclusie dat inde
geschetste casus Maleisie instrijd met hetverdrag heeft gehandeld door een
bronheffingintehouden
Beschouwing heeft devennootschap recht openige tegemoetkoming
Taxsparingcredit
Zoals devraagsteiler terecht constateert isdetaxsparing credit met ingang van
2006 komen tevervallen Xheeft daarom geen recht optaxsparing credit voor
interest die later isovergemaakt
Verrekening
Met het vervallen van detaxsparing credit uithet vierde lidvan artikel 23
BelastingverdragNederland Maleisie ishet recht opverrekening beperkttotde
belasting isdieingehouden opinterest dieopgrond van artikel 12inMaleisie
mogen worden belast Nuhierboven isgeconcludeerd dat hiervan geen sprake
isheeft Xgeenrecht opverrekeningvan deze belasting
Kostenaftrek
Artikel 38Bvdb 2001 opentvoor belastingplichtigen demogelijkheid om van
verrekening aftezien envoor kostenaftrek tekiezen Debuitenlandse belasting
valt dan niet onder deaftrekbeperking van art 10 lid 1onderdeel eWetVpb
Een bepalingdieovereenkomt met art 38Bvdb ontbreekt indeverdragen Op
grond van deze regelingen tervoorkoming van dubbele belasting kan niet worden
gekozen voor kostenaftrek Inhet Besluit van 18juli2008 nrCPP2007 664M is
echter goedgekeurddatopschriftelijk verzoek kostenaftrek perland afzonderlijk
mag worden toegepast
Uitzowel artikel 38BvdB 2001 als uit detoelichting bijhet besluit van 18juli
2008 isoptemaken dat dekostenaftrek een alternatief isvoor verrekening Deze
mogelijkheid staat daarom niet open voor bronbelasting die instrijd met het
verdragisgeheven
Conclusie
Uithet bovenstaande voIgt dat Xgeen recht heeft openige Nederlandse
tegemoetkoming tervoorkoming van dubbele belasting
kostenaftrek
1951351 00082