1950748

Kennisgroepstandpunt

Belastingdienst
Kennisgroep IBR Winst VERTROUWELIJK
Belastingdienst Grote Ondernemingen West
512e Contactpersoon
512e
512e
■I512egbelastingdienst nl
memoDatum
21november 2017
VersienummerIBR 1740 recht opverrekening67Awr
bronbelastingl67Awr[ijjeconomische eigenaar interest
10
Referentienummer
IBR 1740
Feiten
Voor deuitgebreide casus zijverwezen naar hetmemo van devragensteiler De
casus kan als voIgt beknopt worden weergegevenBijlagan
Geen
67Awrgvhoudt een vordering terhoogte var
van|67Awr167Awr[BVisvoornemens om heteconomisch eigendorn van de
de in67Awropeen inwoner
vorderingl6Awr|uittekeren aan
Nederland geve5tigde^7 Awi|BV67Awr
67Awr
67Awr
67AwrpVzalderhalve hetjuridisch eigendorn van devordering behouden en erzal
—aoorbetalingsverplichting ontstaan van |67Awr^y aanp7 Awigy ten behoeve van
deteontvangen interest opdevorderingeen
Devragensteiler qaat ervan uitdat nadeoverdracht van het economisch
eigendorn67AwrIvniet en 37AwBV wel alsuiteindelijk gerechtigde beneficial
owner van deuit 67Awrbtkomstige interest moet worden aangemerkt
Vraag
Heeft deeconomische eigenaar beneficial owner van deinterest recht op
verrekening van del 67Awr fonbelasting
niet deontvanger van aerenteook alisdeze 67Awr
Antwoord
]a Hierbij zijnadrukkelijk opgemerkt dat het aan deinspecteur isom te
beoordelen inhoeverre erindegepresenteerde casus sprake isvan een situatie
darii7 AwrBV deuiteindelijk gerechtigdeisvan deinterest dievanuitl 67Awr ban
67Awr 5Vwordt betaald Dit ismede afhankelijk van deuiteindelijk vormgeving
van dedoorbetalingsverplichting
Beschouwing
Ikzal indeze beschouwing eerst inalgemene zinophetonderwerp ingaan door in
tegaan ophethuidige 2014 OESO modelverdrag OMV enhet actuele
Commentaar daarop Daarna zal ikeeatoespitsen ophetBelastingverdrag
Nederland 67Awr
VERTROUWELIJK Pagina1van 5
1950748 00068
Artikel 23B OMV recht opverrekeningvoor inkomsten die indebronstaat belast
mogen warden
Artikel 23B OMV schrijftvoor dat dewoonstaat verrekening van belasting moet
verlenen ingeval deinwoner inkomen verkrijgt die indeandere staat de
bronstaat^X^mag worden beiast Detekst van artikei 23B eerste lidonderdeei a
iuidt alsvoigt
1Where aresident ofaContracting State derives income orowns capitai
which inaccordance with theprovisions ofthis Convention may betaxed in
the other Contracting State the first mentioned State shaii aliow
aas adeduction from the tax onthe income ofthat resident anamount
equal tothe income taxpaid inthat other State
Artikel 11OMV wanneer mag interest indebronstaat belast worden
Deeerste twee ieden van artikei 11OMV geven gezamenlijk deinitiele juridische
dubbeie belastingvan interest vorm Met eerste iidgeeft hetheffingsrechtaan de
woonstaat van deontvanger terwiji hettweede iidbepaait dat debronstaat een
beperkt heffingsrecht heeft
1Interest arising inaContracting State and paid toaresident ofthe other
ContractingState maybetaxed inthat other State
2However interest arising inaContracting State may also betaxed inthat
State according tothe laws ofthat State but ifthe beneficial owner ofthe
interest isaresident ofthe other ContractingState the tax sochargedshall
not exceed 10per cent ofthe gross amount ofthe interest The competent
authorities oftheContracting States shall bymutual agreement settle the
mode ofapplicationofthis limitation
Het eerste lid issinds OMV 1963 ongewijzigdmaar hettweede lid iseen aantal
keren gewijzigd oppuntendie voor deze casus zeer relevantzijn
Kenmerkend voor het eerste lid ishet feit dat deze aansluit bijdebetaling in
welke vorm dan ook van deinterest Ditkan ingevallendievergelijkbaar zijn
met dehuidige ertoe leiden dat een bilateraal belastingverdrag niet van
toepassingisParagraaf 6van hetCommentaar geeft duidelijk aan dat artikel 11
alleen van toepassingisbijinterest afkomstiguitdeeneverdragsstaatenbetaald
aan een inwoner van deandere verdragsstaat
Het tweede lidkent twee kenmerkende elementen het moet gaan om interest
afkomstig uit arising in debronstaat omdebronstaat heffingsrecht tegeven
maar ditheffingsrecht wordt weer ingeperkt indien deuiteindelijk gerechtigde
beneficial owner inwoner isvan deandere staat Overde initiele afkomst van
deinterest kan incasu geen twijfel bestaan deinterest isafkomstig uit|67Awr
Met betrekking tothetbegrip uiteindelijk gerechtigde isdetekst van zowel OMV
alsCommentaar meerdere malen gewijzigd om totuidrukking tebrengen dat de
bronstaat gehoudenishetverlaagde percentage voor debronheffing toe te
passen zolang deuiteindelijk gerechtigde inwoner isvan deandere staat Ditgeldt
VERTROUWELIJK Paging2van 5
1950748 00068
ook indien deinterest betaald wordt aan een agent nominee ineen derde staat
Paragraaf11van hetCommentaar verwoordt het alsvoIgt
11Subject toother conditions imposed bythe Article the limitation oftax
inthe State ofsource remains available when anintermediary such asan
agentornominee iocated inaContractingState orinathird State is
interposed between the beneficiary and the payer but the beneficial owner is
aresident ofthe other Contracting State the text ofthe Model was amended
in1995 and in2014 toclarifythis pointwhich has been the consistent
position ofallmember countries
Indetekst van het artikel zijn indeloop derjaren deverwijzingen naar de
ontvangervan deinterest verwijderdZie hiervoorde opeenvolgendeteksten
1977 1995
2However such verwijst naar lidJ^T^nterest may also betaxed inthe
Contracting State inwhich itarises and according tothe laws ofthat State but if
the recipient isthe beneficial owner ofthe interest the tax socharged shall not
exceed 10per cent ofthe gross amount ofthe interest
1995 2014
2However such verwijst naar lid1|5i2ehterest may also betaxed inthe
Contracting State inwhich itarises and according tothe laws ofthat State but ifthe
beneficial owner ofthe interest isaresident ofthe other ContractingState the tax
socharged shall not exceed 10per cent ofthe gross amount ofthe interest
Hithet bovenstaande voIgt dat een bronstaat ineen met deonderhavigecasus
vergelijkbaar geval gehoudenishetverlaagde percentage voor debronheffing uit
hetverdrag toe tepassen omdat deuiteindeiijkgerechtigde inwoner isvan
Nederland
Conclusie onder 2014 OMV inbeg inset recht opverrekening
hetonderhavige geval ontvang1p7Awig bv inwoner van NL interest uiteen
andere staat Deze andere staat ismag ook over deinterest heffen maar is
gehouden hetverlaagde percentagevoor debronheffing toe tepassen Ditomdat
deuiteindelijk gerechtigde 67AwrpVinwoner isvan NL
Uit artikel 23B OMV voIgt dat Nederland een verrekening moet verlenen voorde
door deandere staat geheven bronheffing Decomplicatie alsgevolg van het feit
dat deontvanger een andere persoonisdan deuiteindelijk gerechtigde doet hier
naar mijn mening niets aan afIkleidt dat afuitderatio zoals dieook blijktuit
paragraaf 692diegaatover verrekening door participantenintransparante
lichamenIn
VERTROUWELIJK Paging3van 5
1950748 00068
692The first issue that arises inthis case iswhether the State ofresidence
which taxes thepartneronhisshare inthepartnershipsincome isobliged
under the Convention togive credit forthe tax that islevied inthe State of
source onthepartnershipwhich that latter State treats asaseparatetaxable
entity The answer tothat question must beaffirmative Tothe extent that the
State ofresidence flows through the income ofthepartnership tothe partner
for thepurposeoftaxinghim itmust adoptacoherent approachand flow
through tothepartner the taxpaid bythepartnership forthe purposes of
eliminating double taxation arising from itstaxation ofthe partner Inother
words ifthecorporatestatus giventothepartnership bythe State ofsource is
ignored bythe State ofresidence forpurposes oftaxing thepartneronhis
share ofthe income itshould likewise beignored forpurposes oftheforeign
tax credit
Uitdeze tekst ieidt ikafdatzolang ersprakeisvan een beiasting die bronstaat op
grond van hetverdrag mag heffen dewoonstaat gehoudenisverrekening te
geven Hierbij dient dewoonstaat voorbij tegaan aan eventuele verschillen tussen
depersoon waarvan debronstaat heft endepersoon bijwie dewoonstaat de
inkomsten indeheffing betreft Ditdoet ook recht aan dewijzigingeninhet
tweede lidvan artikel 11OMV waarbij deuiteindelijk gerechtigde
verdragsbescherming krijgt ook als ereen agent wordt tussengeschoven
Toepassing verdrag Nederlanc 67Awr
67Awr
67Awr
Aangezien het eerste lidvan hetverdrag niet afwijkt van OMV 2014 blijft de
condusie gehandhaafd datdeinterest onder dereikwijdte van artikel 11valt
Devraagiswat deconsequenties zijnvan detekst van hettweede lidinhet iicht
van delatere wijzigingeninOMV enCommentaar Vooropgesteld zijhierbij datop
grond van het arrest BNB 2016 171 uitgegaan meet worden vanOMV 1977 enhet
toen geldende Commentaar Echter demogelijke invioed van_dewijzigingeninde
tekst beperkt zich totdepositie van debronstaat incasu 67Awr Detekst doet
niets afaan het felt dat derente ook in67Awrmag worden belast
Samengevat betekent dit
dat deinterest binnen hettoepassingsgebied van artikel 11valt
VERTROUWELIJK Paging 4van 5
1950748 00068
dat Nederland deinterest indegrondslagvan heffingvan een inwoner
betrekt en
da 67Awr kpgrond van artikel 11van hetverdrag mag heffen
Naar het oordeel van deKGIBR voIgt hieruit dat Nederland gelet opartikel 23van
hetverdrag qehouden isverrekeninq teverlenen67Awr
67Awr
VERTROUWELIJK Paging5van 5
1950748 00068