1950573

Kennisgroepstandpunt

1
20oktober 2016 Datum
Aan Kennisgroep Bijzondere Winstbepaling Vennootschapsbelasting
1512e| Van
512e
Onderwerp Verliesverdamping
]isbesloten omdevolgende casus
voor teleggen aan deKennisgroep Bijzondere Winstbepaling VennootschapsbelastingInoverleg met isizei 512e
Feiten
Belastingplichtige
67Awr
In2012 had belastingplichtige alle aandelen in
heerDe 67Awr
had alle aandelen inbelastingplichtige67Awr
Namens belastingplichtige isop
ingediend door I
gemachtigde
Er isvoor 2012 aangifte gedaan van een belastbare winst van
bedragvan nihildeaangifte vennootschapsbelasting 2012
]beconnummer67Awr
67Awr
67Awr
67Awr |en een belastbaar
Ultimo 2011 had belastingplichtigef67Awr ^aan Gebouwen enterreinen ophaar fiscale
balans geactiveerd Ultimo 2012 was hetbedrag aan Gebouwen enterreinen blijkens de
fiscale balans nihil Inde fiscale winst enverliesrekening 2012 werd een boekwinst op
activa van 67Awr aangegeven
Uitonderzoek isgebleken dat belastingplichtige deeiqendom had van een onroerende zaak
67Awr
Alhoewel ditniet isonderzocht werd deonroerende zaak door belastingplichtige vermoedelijk
verhuurd aan haar deelneming
deelneminglIZowel belastingplichtige alshaar 67Awr
zijn gevestigd ophet adres 67Awr 67Awr
Jisgenoemde onroerende zaak door belastingplichtige qeleverd aan
voor eenkoopsom vanOp67Awr
haar deelneming[
pAwi[is dekoopsom aan belastingplichtige schuldig gebleven beschuldig gebleven koopsom
isniet schriftelijk vastgelegd erheeft geen aflossing opdeschuld plaatsgevonden en erzijn
geen zekerheden met betrekking totdeschuldig gebleven koopsonn gesteld Jaarlijks werd
een rente van 4 over deschuldig gebleven koopsom berekend67Awr 67Awr
Iwerd deonroerende zaak 1
terug geleverd aan belastingplichtige voor eenkoopsom van|67Awr De
tengevolge van deoverdrachtIdOOrl67Awr Op67Awr 67Awr
67Awr
koopsomisverrekend met deschuld die[
van deonroerende zaakop[67Awr
had aan belastingplichtige67Awr
1950573 00044
2
Jals delevering op[ Zowel delevering op[
burgerrechtelijk opeen juiste wijze plaatsgevonden delever ngsaktes zijn door een notaris
verledenJhebben67Awr 67Awr
Inmiddels isdeaanslag vennootschapsbelasting 2012 opgelegd dagtekening aanslagbiljet
naar een belastbare winstvan[67Awr|en een belastbaar bedrag van nihil
Bijhet vaststellen van deaanslag isopdeaangegeven belastbare winst i 67Awr
aangegeven boekwinst opdeonroerende zaak [
mindering gebracht waardoor debelastbare winst 2012 op| 67Awr ^isvastgesteld Feitelijk
ishetgevolg van deverschillende rechtshandelingen de inaangegeven boekwinst
genegeerd67Awr
]in 67Awr
Ultimo 2011 had belastingplichtige |67Awr ^aan nog onverrekende verliezen uit
2003
200467Awr
Ingevolgeartikel 20 lid2van deWet opdevennootschapsbelasting zijn
• het restant van deverliezen uit2003 tot enmet jaar 2012 verrekenbaar enkomen die
verliezen n^2012 niet langervoor verrekening met positieve belastbare winsten In
aanmerking
• Deverliezen uit2004 zijn tot enmet hetjaar 2013 verrekenbaar enkomen na2013 niet
langer voor verrekening van positieve belastbare winsten inaanmerking
Vraaen
Dewaarde van deonroerende zaak ophetmoment van levering op[
ingeschil Dewaarde isnaraadpleging van het team Waarde onderzoek van de
Belastingdienst akkoord bevonden]isniet 67Awr
Isten aanzien van deoverdracht van deonroerende zaak[ ]eind2012
door debelastingplichtige aan haar deelneming endeterugoverdracht van deonroerende
zaak eind 2015 door67Awr
67Awr aan belastingplichtige sprake van een samenstel
van rechtshandelingen met het doel tevoorkomen dat verliezen uithet verleden inde
toekomst niet langer verrekenbaar zijn maar verdampen
Indien devraag met jabeantwoord kan worden isdan hetgevolg dat het effect resultaat
dat tengevolge van hetsamenstel van rechtshandeling optreedt namelijk het ontstaan van
een boekwinst tengevolge van delevering van deonroerende zaak op[
moet worden genegeerd67Awr
Bescho uwino
Met ingang van 1januari 2007 zijn determijnen waarbinnen verliezen kunnen worden
verrekend beperkt vanaf 1januari 2007 kunnen verliezen slechts worden verrekend met de
positieve belastbare winst uithetvoorgaande jaar ofdepositieve belastbare winsten inde
negen daarop volgende jaren
Binnen deBelastingdienst zijn indeloop van detijd memo senbesluiten naar aanleiding van
uitlatingen van deStaatssecretaris van Financien vervaardigd die kort samengevat
betrekking hebben opmogelijkheden omverdamping van verliezen tegen tegaan onder
andere deMemo Verliesverjonging van 6juni 2011 een niet gedateerde guidance met
enkele cases enhet Besluit van deStaatssecretaris van Financien van 16juli 2014
BLKB2014 362M laatstgenoemd besluit iseen actualisering van het Besluit van de
Staatssecretaris van Financien van 16februari 2012 BLKB2012 8 Ikleid uitdeverschillende
hiervoor vermelde stukken afdat hetvoorkomen van verliesverdampingisgeoorloofd door
1 Het wijzigen van hetwaarderingsstelsel mits destelseiwijziginginovereenstemming met
goedkoopmansgebruik is
1950573 00044
3
2 Realisatie van stille reserves middels overdracht van hetvermogensbestanddeel met de
stille reserve inbouwen afrekenmoment Het inbouwen van een afrekenmoment wordt
begrensd door derealiteit van detransactie derealiteit van dewaarde van hetgeen wordt
overgedragen endekunstmatigheid van detransactie Ten aanzien kunstmatige
structuren merkt deStaatssecretaris van Financien inzijn Besiuit van 16februari 2012 het
voigende op Kunstmatige structuren waarbij door een iatere rechtshandeling eerdere
civielrechtelijke wijzigingen infeite weer ongedaan worden gemaakt zoals
terugoverdracht van deeconomische eigendom ofeen juridische fusie binnen fiscale
eenheid zuilen niet kunnen leiden tothet vaststelien van een realisatiemoment Inde
interne memo svan deBelastingdienst isnaar mijn mening eenzelfde lijn teonderkennen
aan kunstmatige structuren wordt geen medewerking verleend
Indevooriiggende casus ishetdevraag ofhetsamenstel van rechtshandeiingen zoais door
belastingplichtige isaangegaan kunstmatig isengericht ophetvoorkomen van
verliesverdamping waardoor voorbij moet worden gegaan aan hetgevolg van de
rechtshandeiingen nameiijk het realiseren van een winst omdaarmee verliezen dieanders
dreigenteverdampenteverrekenen
Ikben van mening dat Incasu sprakeisvan een samenstei van rechtshandeiingen gericht op
hetvoorkomen van verliesverdamping Devoigende omstandighedenaldan niet in
onderlinge samenhang bezien spelen bijmijn mening een rol
• Devoorwaarden waaronder eind december 2012 deonroerende zaak isgeleverd zijn
onzakelijk dekoopsomisschuldig gebleven zonder verdere schriftelijke vastlegginger
zijn geen zekerheden bedongeneen inverhoudingtotdeoverige voorwaarden laag
rentepercentage en erisdoor dekoper
overdracht enterugoverdracht^
gebleven koopsom
•Deonder hetvorige enhetvoigende punt vermelde omstandigheden houdt naar mijn
mening insdat deschuldig gebleven koopsom niet onder arm slength voorwaarden zijn
gesloten
• Hetondernemingsvermogen van
2012 neoatief frespectievelMk []sAwr^negatiefDaarnaast had
67Awr^blijkens haar fiscale balansen ultimo 2011 en2012 schulden aan^indeperiode van
Inlet afgelost opdeschuldig67Awr
67Awr
was zowel ultimo 2011 alsultimo 67Awr
kredietinstellingen van respectieveiijk[
ondernemingsvermogens ultimo 2011 en2012 van belastingplichtige waren daarentegen
^en hadzijeind 2011 slechts een
Naast het feit dat deonroerende zaak]De 67Awr
positief [
geringe schuld aankredietinstellingen|
niet alszekerheid voor deaflossing van dekoopsom heeft gediend kon[
§7^^evenminzekerheid opandere vermogensbestanddelen Daarbij komt datde
onroerende zaak gelet opdevermogenspositiesvan debelanghebbende en^
]in2012 van een betrekkelijk risicovrije omgevingineen risicovolle omgeving67Awr
67Awr
67Awr
67Awr
67Awr
werd gebracht
• Defiscaal adviseur van belastingplichtigeheeft tijdenseen telefoongesprek op
|67Awr|bevestigddatdeonroerende zaak in2012 isovergedragen omverliesverdamping te
voorkomen endatdeonroerende zaak in2015 isteruggeleverd aan belastingplichtige om
deonroerende zaak uitderisicosfeer tehalen67Awr
1950573 00044
4
Vraag van ^■‘^■2^ 512e
GEACCEPTEERD ANTWOORD
Betreft Samenstel van rechtshandeling gericht opverliesverjonging
16nov 2016
Devolgendereactie isverzonden
DagCrZJ
Invervolg opjeonderstaande email informeer ikjoualsvoigt
Jljhebt onsgevraagd om tebeoordelen ofdewinstneming in2012 Instrljd ismet dekader diegelden voor vedlesverjonging Injouw casus zien
wijgeen samenstel van recbtsbandelingen Weliswaarzien wijelkaaropvolgende rechtshandelingenmaar dat betekent niei automatisch dat
sprakeisvan een samenstel Daarbij speell ook mee daldehandelingen elkaar niet direct opvolgen
Destaatsseoretaris heeft inderiijd uitgesproken datdegene die zichzelf kanhelpen dalookdaadwerkelijk mag doen Dat isincasu hetgaval De
belastingplichtige mel een slille reserve inhelpand besluil om die stille reserve in2012 legelde temaken door hetpand overte dragen aan haar
docbtermaatscbappij kennelijk tevens huurder Dekennisgroepheeft eerder hetslandpuni ingenomen dat ditinlijnismet devisie van de
staatssecretaris endit isook terugtevinden inhet beleidsbesluit van februari 2012 Nuhel een enander past binnen degeschetste kaders zien
wljverder geen rolweggelegd voor onze kennisgroep
Wei isereen aantal naar onze mening opvallende zaken Die zal ikhiema benoemen Het isaan deinspecteur om tebeoordelen ofditnader
onderzocht moet worden
UitgangspuntIsdatdetransacties realiteitswaarde hebben Zomeet denverdrachtsprijs zakelljk zijn Wijbegrijpenuitjouw casusheschrijving dat
daar sprakevan isdewaandecontrole heeft ernaar gekeken Bovendien isdaadwerkelijk civielreditelijk geleverd Uiteraard moet een enander
net alsandere transacties overigens plaatsvinden tegen zakelijke voorwaarden Dekoopsom wordt weliswaar schuldig geblevenenkennelijkiser
weinig opschhftgezet maar dat isopzich nietverboden Erlijktsprake tezijn van een huurder diehetdoor hear gehuurde pand koopt Dat lijkt
ons een relevant aspectvoor dewaardebepaiingin2012 Kennelijkisdai aan deorde geweest aangezien dewaardecontrole degehanteerde
maarde akkooid heeft bevonden
Ooklijktons vanbelang ofdekopende doohlermaatschappi] objectief gezien ook instaa zou zijn om een dergelijk pandaan teschaffen Daarbij
zijnhaervermogenspositie entoekomstveiwachlingen relevant Zonodig moeten onzakelijkheden tussen moeder endochter worden
gecorrigeend
Wij menen dat ersprake isvan een transactie met realiteitswaarde hetpand isimmers daadwerkelijk overgedragen enoivielrechtelijk geleverd
Hetpandisvan 2012 tot2015 ineigendom geweest bijdedoehtervennootschap Daar isniets kunsimatigsaan Dat dedochtetvennootschapdan
nadriejaarweer verkoopt maakt dewinstnemingin2012 niet aanlastbaar Helfeit datdeBelastingdienst deverkoopprijs akkoord heeft
bevonden versteikt deze condusie Eeaisgericht opfiscaal gevolgmaar dat isopzich onvoldoende voorfraus legis
In2015 wordt hetpand wederom verkocht Nudoor dedochtermaatschappijaan demoedeimaalschappij Voor hetgemak hanteert men dezelfde
waarde enveirekent dekoopsom met denog uitslaande scliuld DevraagIsechter ofdewaarderingin2015 wel correct isWijlezen daar niets
over maar hetlijktons wel eenaandachtspunt Degebruikende eigenaar draagt haar pandover aan dekoperdiehetdaarna weer aan de
verkoper gaat verhuren Betekent datnog lets voor dewaardebepaiing Voor degoede orde meld iknogmaals dat ditniet afdoet aan de
winstnemingin2012
Opnieuw constateren wijeen Iransactie met realiteitswaarde Erwordt eenpand daadwerkelijk overgedragen engeleverd Ofditonder zakeiiike
voorwaarden isgebeuidisaan deinspecteur om tebeoordelen Wij zien elkaar opvolgende rechtshandelingenmaar zouden ditniet willen
duiden alseen samenstel van rechtshandelingen”
Ennatuurlijk heeft men debedoeling gehad omdeaanwezige verliescompensatie bijdeovendragende moedermaatsohappij tekunnen benutten
Maar dat isookvolgens destaatssecretaris volledig inovereenslemming met hetwettelijksysleem
Kortom Wij zien geen samenstel van rechtshandelingen Deoverdrachtswaarde in2015lijktons wel eenaandachtspunt Het isniet aan de
kennisgroep maar aan deinspecteur om tebeoordelen ofdewaarde inheteconomische verkeer tenlijde van deoverdracht nader moet worden
onderzocht
1950573 00044