1950569

Kennisgroepstandpunt

Download kennisgroepstandpunt in origineel PDF-formaat

**Documenttitel: 1950569**

In de wettekst wordt gesproken over gelijkelijke verdeling van de winst over alle aandelen en bewijzen van deelgerechtigdheid. Het gaat dus om een gelijke verdeling over de aandelen. In de wetsgeschiedenis staat vermeld dat hier de statutaire winstverdeling betreft.

**Gelijke winstdeling**

Deze leden vragen voorts of de voorgestelde bepaling dat de winst gelijkelijk over alle aandelen moet worden verdeeld in de weg staat aan het ter beschikking stellen van een keuzedividend, contanten of agiobonus op aandelen van een en dezelfde soort. Indien in een dergelijk geval statusverlies optreedt, zo vervolgen deze leden, wanneer treedt dat statusverlies dan op? De eis dat de ter beschikking te stellen winst gelijkelijk over alle aandelen of bewijzen van deelgerechtigdheid wordt verdeeld, ziet op de statutaire winstverdeling. Het is van belang dat iedere aandeelhouder gelijkelijk gerechtigd is tot de winst van de beleggingsinstelling. Dat de feitelijke winstverdeling als gevolg van het ter beschikking stellen van een keuzedividend niet gelijk is, brengt geen statusverlies met zich mee. Ik vestig er evenwel de aandacht op dat een beleggingsinstelling beperkt is in haar mogelijkheden een keuzedividend te declareren. Immers, een uitkering uit de agioreserve kan niet bij wijze van optie in de plaats komen van een dividenduitkering voor zover die dividenduitkering strekt tot voldoening van de uitdelingsverplichting.

Eerste Kamer vergaderjaar 1989-1990, 20 701 nr. 78d, 15.

Zoals uit de wetsgeschiedenis naar voren komt, gaat het om de gelijkelijke winstverdeling tussen de aandeelhouders. Dat anderen recht hebben op een deel van de winst als gevolg van winstgerelateerde vergoeding dan wel rente is dus niet relevant. Het voorgaande zou alleen anders kunnen zijn indien in strijd met doel en strekking belastingontwijking wordt gehandeld.

—

**Aan:** Van kennisgroep bijzondere winstbepalingen vpb
**Datum:** 20 September 2016
**Betreft:** 28 Vpb gelijkelijke winstverdeling FBI

**Feiten**

In een structuur waarbij wordt geparticipeerd in een FBI, heeft de vermogensbeheerder, een zakelijk handelende derde, recht op een winstgerelateerde performance fee dan wel carried interest.

**Vraag**

De vraag is of door deze winstgerelateerde vergoeding rente mogelijk strijdig is met de eis van de statutaire gelijke winstverdeling.

**Allocatie**

Deze performance fee/carried interest kan op verschillende niveaus worden overeengekomen, op het niveau van de FBI dan wel op een niveau boven de FBI. Dus eerst komt de allocatievraag aan de orde: Aan wie zijn de kosten toe te rekenen, aan de FBI of aan de investeerders? Vergelijk BNB 1999, 167.

De casus wordt opgedeeld in drie situaties:

**Kosten voor de FBI**

In de situatie dat de FBI een performance fee/carried interest betaalt aan een dienstverlener voor haar relevante activiteiten, dan zal er sprake zijn van een zakelijke last voor de FBI (eventueel activering zoals bij bemiddelingskosten bij koop van een onroerende zaak). Dit staat los van de winstverdeling, aangezien dit kosten voor de FBI betreffen.

**B1 Dienstverlening aan de aandeelhouders**

In het geval de performance fee betrekking heeft op dienstverlening aan een of meerdere investeerders boven de FBI, dan vinden er winstuitdelingen aan de investeerders plaats waarop de investeerders de vermogensbeheerder betalen.

**B2 Dienstverlening aan de aandeelhouders betaald door de FBI**

In het geval aandeelhouders van de FBI samen overeenkomen dat de FBI de kosten van het vermogensbeheer boven de FBI betaalt, dan is er feitelijk sprake van een dividenduitkering van de FBI aan de aandeelhouders, uit welke gelden de aandeelhouders de vermogensbeheerder betalen. Situatie B2 is dus gelijk aan situatie B1.

**Antwoord**

In situatie is geen sprake van aandeelhouderschap en is daarnaast sprake van kosten gemaakt voor de activiteiten van de FBI, dus is ook geen sprake van winstverdeling. Voor situatie B1 en B2 geldt het volgende: Indien een vermogensbeheerder geld vraagt voor het vermogensbeheer van de aandelen in de FBI voor een of meerdere aandeelhouders in een FBI, dan behoren de lasten daarvoor bij die aandeelhouder te liggen. Dit staat los van de winstgerechtigdheid van die aandeelhouders in de FBI. Het voorgaande is ook aan de orde als wordt overeengekomen dat in plaats van de aandeelhouders de FBI de betaling verricht aan de vermogensbeheerder.

**Motivering**

Het gaat om artikel 28 lid letter Wet op de vennootschapsbelasting 1969. Het door ons bij algemene maatregel van bestuur te bepalen gedeelte van de winst wordt niet later dan in de achtste maand na afloop van het jaar ter beschikking gesteld van aandeelhouders en houders van bewijzen van deelgerechtigdheid. De ter beschikking te stellen winst wordt gelijkelijk over alle aandelen en bewijzen van deelgerechtigdheid verdeeld.