1950499

Kennisgroepstandpunt

KWALIFICATIE HYBRID 67Awr
Van
Datum 10augustus 2015
Betreft kwalificatie ^7Awjrniin euro
67Awr Notes” uitgegeven door|s7Awrkennisgroep Bijzondere winstbepaling Vpb
67Awr
67Awr isvan plan haar eigen vermogenteversterken omonder andere dividenduitkeringente
kunnen doen Men wilgeen nieuwe aandelen uitgeven omdat ditzalleiden totverwatering Een
hybrids geldverstrekking zou deopiossing kunnen bieden omdat dieeconomisch alsversterking
van beteigen vermogen geldt terwiji erjuridisch toch sprake lijktte zijnvan vreemd vermogen
Het uittegeven product heet
hierna reset notes67Awr
Fiscaal isvolgens67Awr
|sprake van een geldlening zodat devergoeding aftrekbaar isHet
bedrijf vraagt defiscus bijvooroverleg een standpunt overde kwalificatie intenemen|si2e
jvanBGrote Ondernemingen Noordoost kantoor Groningen vragen de |512e|
kennisgroep om een advies
Kenmerken geldverstrekking
lovergelegd Dat istevinden indocument
|Daarin komen deonderstaande67Awr Iheeft hetzogenoemde67Awr
67Awr
elementen aan deorde
Het iseen perpetuele geldverstrekking
Hoofdsom met uitstaande enuitgestelderente isopeisbaar bijfaillissementvarj67Awr
67Awr|mag eenzijdigbesluiten om totaflossing overte gaanmaar alleen inbepaalde
voorgeschreven gevallen
67Awr erstrekt geen zekerheden
Vaste rente die inprincipe JaarliJksvervalt Dehoogtevan derente isgefixeerd gedurende
deeerst^^arnauitgifte
Daarna vindt iedere^7 Aw^aar aanpassing plaats Rente isdan de 67Awr
67Awr
67Awr
I
Inbepaalde situaties[
zijdat niet dan stijgt derente mete|7 Awlibasispunten]kan67Awr roor tussentijdse aflossing kiezen Doet 67Awr
67Awr
Imag rente eenzijdig uitstellen zonderdat ditleidt totopeisbaarheid van de
hoofdsom Deuitgestelde rente blijft rentedragend verschuldigd en isopeisbaar als 67Awr
bijvoorbeeldfmaaruiterlijk bijfaillissement van 67Awr 67Awr
Bijfaillissement van| 67Awr|zijn dehouders van deze Notes
achtergesteld bijconcurrents schuldeisers enachtergestelde schuldeisers niet zijndeeen
van devolgende categorieen
gelijk met andere houders van soortgelijke reset notes
bevoorrecht tenopzichte van houders van gewone enofpreferente aandelen
Het Nederlandse recht isopdeze handeling vantoepassing
Vraag issprake van een geldlening infiscale zin
Civielrechteliike kwalificatie
1950499 00013
start van dekwalificatie van een geldverstrekking ishet civiele recht zoluidt vaste
jurisprudentie van deHoge Raad onder meer tevinden inBNB 2014 80 InBNB 2007 104
besliste deHoge Raad datdeterugbetalingsverplichting hetkenmerk van een geldleningis
Verplichting betekent datdegeldverstrekker het recht heeft opterugbetaling van deverstrekte
gelden Recht betekent datdebeslissing om aldan niet terug tebetalen buiten dewilvan de
geldnemer ligt Het schoolvoorbeeld iseen geldverstrekking die naeen vaste entevoren
overeengekomen periode wordt afgelost
Als ereen verplichting totterugbetaling aanwezigisspreken wij van een geldlening Het feitdat
terugbetaling onzeker isofaan voorwaarden isgebonden doetdaaraan niet af
Dereset notes kennen geen vast aflossingstijdstip Erisimmers sprakevan een perpetuele
lening
67Awr[heeftinbepaalde situatiesi«el het recht omdegelden terug tebetalen maar datbrengt
geenciviele terugbetalingsplicht met zich mee
Dehouders van dereset notes kunnen betaling vangelden alleen afdwingen door het laten
aanvragenvan het faillissement van| szawF]indatgevalenals|67Awr[buitenhun vilom failliet
gaat iworden hoofdsom enrente direct opeisbaar
Devraagofeen perpetuele geldverstrekkingeen geldlening kan zijn kwam explicietaan deorde
inBNB 1999 176
Indatgeschil zijn hoofdsom enrente eveneens opeisbaar bijfaillissement DeHoge Raad gaat
nader inopdewinstafhankelijkheid van derente Door integaan opelementen van defiscale
kwalificatie erkent ditcollege impliciet datsprakeisvan een geldleningincivielrechtelijke zin
Ook opeen ander relevant punt zijndereset notes gelijk aan degeldverstrekking die inBNB
1999 176 langs demeetlat isgelegd Dedebiteur mag betaling van dejaarlijkse vaste rente
rentedragend uitstellen zonderdat dittotopeisbaarheid leidt Uitgestelde rente isuiterlijk
opeisbaar bijfaillissement
Bijfaillissement hebben dehouders van dereset notes net alshun voorgangers uitBNB
1999 176 voorrang opverschaffers van eigen vermogen Ook datvormde voorde Hoge
Raad geen beletsel voor het constateren van een civiele geldlening
Kortom opbasis van dedoorl67AwF] voorgelegde voorwaarden issprake van een geldleningin
civielrechtelijke zin
Fiscale herkwalificatie
Een civielrechtelijke geldlening krijgt fiscaal een afwijkend etiket opgrond van artikel 10eerste
lid letter dWet VpbIncasu draait hetdaarbij omdevraag ofsprakeisvan eenzogenoemde
deelnemerschapslening
Voor eendeelnemerschapslening geldendrie cumulatieve eisen teweten
a Een lening zonder vaste looptijd maar uiterlijk opeisbaar bijfaillissement
bDegeldverstrekkers zijn achtergesteld bijoverige schuldeisers
c Devergoedingisafhankelijkvan dewinst van dedebiteur
Dereset notes voldoen aan deeerste twee voorwaarden maar kennen geen winstafhankelijke
rente
Uitstel van rentebetaling maakt niet dat die rente winstafhankelijk isook alisdat uitstel
gerelateerdaan dedoor dedebiteur behaalde resultaten Daarover isBNB 1999 176 helder
Voorwaarde iswel dat alleen hetbetalingstijdstip verschuift enderentevordering zelf blijft
bestaan Dat isook voor dereset notes hetgeval
1950499 00013
Delening krijgt|67 Awt^jaar nauitgifte een andere rentevoet diedan vervolgens iedere vijfjaar
wordt herzien Deze zalwaarschijnlijk fors hogerzijn dan derente die| 67Awr~|is verschuldigdin
deeerste rentedragende periode nauitgifteIsditmaterieel niet een winstafhankelijke
vergoeding
Deze zogenoemde rente step upiseen gebruikelijke bepaling bijditsoort producten en is
bedoeld alsprikkel voor inditgevaij67Awr[om uiterlijk bijaanpassing van derente tot
afiossing overte gaan
Voor degoede orde deze bepaling levert geen terugbetalingsverplichting opomdat de
houders van dereset notes]67a^niet kunnen dwingen omdan attelossen
Het isgeen bepalingdiedevaste rente winstafhankelijk maakt Dejaarlijkserenteblijft
gebaseerd opeen vaste ratio Hetdoor]67aw7] behaalde oftebehalen bedrijfsresultaat speelt
geen enkele rolbijhetbepalen van dehoogte daarvan
Kortom erisgeen sprake van eendeelnemerschapslening
Conclusie
Opgrond van denuvoorgelegde voorwaarden vormen dereset notes een geldlening in
fiscale zin
1950499 00013