1950205

Kennisgroepstandpunt

Belastingdienst Lt
Dekennisgroepisonderschrijft hetpreadvies van|^i2e|De
deelnemingsvrijstelling kan incasu niet worden geweigerd voor hetbelang
gehouden indelerse Ltd diegebruik gemaakt van het Non resident Irish
regimeielastingdienst
Srote OndernemingenZuid
antoor Maastricht
VERTROUWELIJK
512e
I512eImemo Toepassing artikel 13lid9en10onderdeel bWet opde
vennootschapsbelasting 1969
Datum
27april 2016
Feiten
Auteurs^7 onderdeel DeXgroepiseen
van deXgroep |67Awr
67Awr 512e
CC3
67Awr
Aan
Kennisgroep
deelnemingsvrijstelling
ji7Aw^rheeft een67Awrdeelneming inYejT^rYejT^rs eveneens opgericht naar lets
recht67Awr67Awr
Bijiagen
67Awr
67Awr
67Awr
67Awr
VERTROUWELIJK Pagina 1van 6
1950205 00043
67Awr
2013 2012 2011 2010 2009
67Awr
67Awr
Oude structuur
1950205 00043
67Awr
Nieuwe structuur
67Awr
buiten verzoek
Beschouwing
Vraag
Graag vernemen wijvan deKennisgroep hetantwoord opdevolgende vraag
Wordt hetbelangin4^^4ioor 4^Aw^ls belegging gehoudenindezin van artikel 13
lid9en10van deWet opdevennootschapsbelasting 1969 hierna “Wet Vpb’
Indien deze vraag bevestigend wordt beantwoord isdedeelnemingsvrijstellingniet
vantoepassing ophetbelang van4^ V^^^Erisdansprake van een niet
1950205 00043
kwalificerende beleggingsdeelneming Immers aan dereele heffingstoetsisniet
voldaan Voorts kan aan debezittingentoets incasu ook nietworden voldaan
indien deconclusie isdatsprakeisvan eenbeieggingsdeelneming het
toetsingskader veriooptincasu immers grofweg langs dezeifdelijn
Theoretisch kader
Bepalend voor devraag ofeen deelneming een beleggingsdeelneming is ishet
oogmerk waarmee demoeder een deelneming aanhoudt Indien een deelneming
wordt aangehouden met hetoog ophetverkrijgen van hetrendement dat bijnormaal
vermogensbeheer kanworden verwacht betreft het een beleggingsdeelneming Een
deelneming wondt niet alsbelegging gehouden inmet name devolgende situaties
Indien de materiele onderneming van dedeelneming inhetverlengde ligt van de
onderneming vandemoeder
Indien demoedereen tophoudsterisdie opgrond van haaractiviteiten opbestuurlijk
beleidsvormend enoffinancieel terrein een wezenlijke functie vervult voor de
bedrijfsuitoefening van degroep actieve tophoudster
indien demoeder een tussenhoudster isendemoeder
1door een schakelfunctie een reiatie iegt tussen debedrijfematige activiteiten van
haar indirecte moeder endie van haar indirecte dochter of
2een schakelfunctie vervult terwiji de indirecte dochter bedrijfsmatige activiteiten
ontplooit en haar indirecte moeder een actieve tophoudster isschakelende
tussenhoudster
Een deelneming kan worden aangehouden met een gemengd oogmerk Bijde
beoordeling ofsprake isvan een beleggingsdeelneming spelen deomvang van de
activiteiten deomvang van debezittingen deomvang van debruto opbrengsten en
deomvang van dewinsten die aan hethouden van debeleggingen respectievelijk de
ondernemingsactiviteiten van dedeelneming kunnen worden toegerekend een rol
Inart13 lid10WetVpb wordt met betrekking toteen tweetal deelnemingen verklaard
dat zijsteeds alsbeleggingsdeelneming worden aangehouden Devoor deze casus
relevante fictie betreft deelnemingen waarvan defunctie grotendeels bestaat uithet
terbeschikking stellen van hetgebruik ofhetgebruiksrecht van bedrijfsmiddelen aan
belastingplichtige ofverbonden lichamen van belastingplichtige Om tebeoordelen of
hiervan sprake iszijndeaard van deomzet deactiviteiten endeactiva endepassive
van dedeelneming relevant
Uitwerking casus
Ratio deelnemingsvrijstelling
Het regime van de niet kwalificerende beleggingsdeelneming iserop gericht de
deelnemingsvrijstelling niet toe tepassen oplaagbelaste inkomsten uitmobiel
kapitaal De deelnemingsvrijstelling mag met andere woorden niet leiden tot
constructies via laagbelastende jurisdicties Opbasis van de ratio van de
deelnemingsvrijstelling kan betoogd worden datdedeelnemingsvrijstellingniet van
toepassingzou moeten zijnop AujJmmers|67Awr[ anYBjT^^ordtinhetgeheel niet
belast
Ooqmerktoets
^7A^jvervulteen schakelfunctie tussen deactieve tophoudster X^7awi
hoofdkantoor eni^7AA^r^^^i erricht bedrijfsmatige activiteiten nameliik de
exploitatie van|
een nettowinst van
naar lers fiscaal rechtaan|67Awr|wordt gealloceerd isvoor deoogmerktoets niet
vanbelang Oqvart 13 lid9WetVpb kan dusgeconcludeerd worden dat het
belangin^7Avjtioor ^f^nietalsbelegging wordt gehouden67Awr 67Awr|67Awrirtferknemers een omzet van
67Awr iDat hetovergrote deel van dewinst vanY^7Awen
1950205 00043
Beteggingsfictie
Vervolgens komt devraag aan deorde ofdedeelneming inWMci gvart 13 lid10
WetVpb geacht wordt alsbelegging teworden gehouden omdat defunctie van Awr
grotendeels bestaat uithetterbeschikkina stellen van hetgebruik ofhetgebruiksrecht
van bedrijtsmiddelen aan Aw^f verbonden lichamen van 07Awjr
Y^7Aw[stelt geen bedrijfsmiddelen ter beschikking aan stelt Y^7 Awrdan
bedrijfsmiddelen terbeschikking aan een verbonden lichaam vanfK^^Y|7 A^gebmikt
I67Awr
Iin de nieuwe structuur dus na liquidate van de
dochtermaatschappijen vrijwel volledig voor haar eigen activiteiten Y^7 A^r^qe
deeinemi^iszelf wel een verbonden lichaam vanX^7Awfeelastingplichtige Kan Y
^7Aw^datfF^ter beschikking stellen aan zichzelf MawKan het
‘hoofdhuis’ van6Qm§Ster beschikking stellen aan delerse vaste inrichtingen’ van
Civieljuridisch kan ditniet Erisimmers slechts eenrechtspersoon Dierechtspersoon
kan niet lets aan zichzelf terbeschikkingstellen Dan issprakevan eigen gebruik67Awr
67Awr
Hetbegrip terbeschikking stellen istijdens deparlementaire behandeling van art 13
niet gedefinieerd Een dergelijke definitie ontbreekt ook opandere plaatsenineen
belastingwet waarin ditbegrip wordt gehanteerd Aangenomen mag worden dat een
ruime definitie heeftte geldenEris sprakevan terbeschikking stellinginallegevallen
dat een ander indegelegenheid wordt gesteld om van hetgebodene gebmik te
maken ongeacht denaam ofvorm
67Awr
Uitgangspunt bijdewinstallocatie inhetPEReportisdeAOA Deze benadering houdt
indat aan een vaste inrichting dewinst toegerekend dient teworden diedoor devaste
inrichtingzouzijnbehaald indienzijeen afzonderlijke ongelieerde ondernemingzou
zijngeweest functionally separate entity approach
DeAOA kent twee stappenIndeeerste stap worden deactive enrisico salsmede
hetvermogen gealloceerdaan devaste inrichting opbasis van defunctie analyse
Tenslotte schetst hetPEReport bijdeeerste stap onderwelke omstandighedener
dealings tussen hoofdhuis envaste inrichting aangenomen moeten worden Deze
dealings hebben invioed opdewinstallocatie tussen hoofdhuis envaste inrichting [67Awr|
67Awr
67Awr
_IMaar kan deze redenering ook worden toegepast inhet
toetsingskader van art 13WetVpb Hiervoor zijnindeparlementaire geschiedenis
bijart 13WetVpb geen aanknopingspunten tevinden Dezeifstandigheidsfictie van
een vaste inrichtingisbeperkt totdebepaling van dewinst die istoe terekenen aan
een vaste inrichting67Awr
Geconcludeerd kan dus worden datdefunctie van 07Aw[iiet grotendeels bestaat uit
het terbeschikking stellen van hetgebruik ofhetgebruiksrechtvan bedrijfsmiddelen
aanx4^Mf verbonden lichamen vanX07Aw|r
HetbelangvanWHnYp7Awiordt dus niet geachtalsbeleggingteworden
gehouden
Transfer Pricing
1950205 00043
Hoewel di^~^ordt aangewend binnen de‘eigen onderneming’ van^©[r^iwordt deze
^7Avjfunctioneel niet beheerd door Minoch inlerland noch 67Awr
|Betoogd
zou kunnen warden dat 67Awr functioneel helemaai niet aan Aw^ebehoortDit
betekentdan echter ookdatde winstdie samenhangt met het terbeschikking stellen
van 67Awr|nietaan Aw^ealloceerddient teworden Het teveel aanY^7Awi
toegerekende winst isdan defacto alskapitaalstorting van Xr7Awrn ^7Avijiaan te
merken
Deze TPbenadering beinvloedt deoogmerktoets dus niet omdat het elimineren van
de^^v|iooguitleidt toteen betere ‘asset mix alsdef^alsslechte bezitting zou zijn
aan temerken Indien dedeelnemingsvrijstellingalniet vantopassingzouzijn op
hetbelangin Aw|kan hetresultaat dattoerekenbaar isaandfeW^ ^7^ochniet
indegrondslag worden betrokken omdat het dividend van Ye7Aw|vanuit een TP
perspectiefisaan temerken als een terugbetalingvan gestort kapitaal deaan df^4
toe terekenen winst isimmers aan temerken alseen kapitaalstorting
Conclusie
Hetprobleemtavdedeelnemingsvrijstellingisincasu eengevolg van deacceptatie
van destructuur door lerland hetregime van deNon Resident Irish’ lerland heft
slechts winstbelasting overde routinematige beloningdie aan contract manufacturing
wordttoegerekendenaccepteert detoerekeningvan|67Awr|ende restwinst aan
Dit isuiteraard niet inovereenstemming met hetPE report significant
peoplefunctions enz Maar dat gegeven lijktvoor detoepassingvan de
deelnemingsvrijstelling niet relevant67Awr
Wij zijndan ook van mening datdedeelnemingsvrijstelling niet kan worden geweigerd
tavhetbelangInM
buiten verzoek
buiten verzoek
Graag demening van deKennisgroep
5i|pi
1950205 00043