1950032

Kennisgroepstandpunt

Onderwerp Betr Fw bezwaarschrift |67AwrHoldinq BV
Van
Aan
|512e|
Datum 02092015 1238512e
Beste5i2e
Opverzoek vansizereageerikhierbij oponderstaande casus Holdingcrediteur BV
debiteur
1Opmerkingen vooraf
1Begrijpikhetgoed dan isdeonderhaviae lenina zoals deadviseur betoogtformeel
weliswaar ontstaan nadeontvoeging op[
rechtsopvolger worden gezien van een tijdens deFEtussen HoldingenBVaangegroeideenop
het tijdstip van deontvoeging nog bestaande vermoedelijk niet schriftelijk vastgelegde RC
vordering67Awrmaar moet dielening materieel alsde
2Ikneem vender aan dat terzake van delening geen adequate zekerhedenzijn
overeengekomen Ikheb alleen gelezen datdeaflossing afhankelijkisgesteld van het resultaat
enjaarlijks naafloop van hetboekjaar wordt vastgesteld
3Ikneem ook aan dat indeverkoopovereenkomst van aandelen aan deBV svan de
zoons isafgesprokendat deRCwordt omgezetineen lening
4Tot slot niet onbelangrijkikneem aan dat niet kan worden gezegd dat delening bijhet
ontstaan reeds waardeloos was
2Beschouwing
Iklees inhet memo dat jullie delening dieformeel op|67Awr[isontstaan alsonzakelijk
hebben aangemerktIkneem aan dat dit isgebaseerd opdetoestand van BVop uiterliik
^Op datmoment was hetbelang van HoldinginBVechter nogmaat^7 AvjrKun jenu
zeggen datdepp|67Awr[fiscaal zichtbaar geworden RCvordering ook alonzakelijk was Ik
neem aan van wel detoestand van BVzal indetussenliggende periode van ruim drie maanden
niet significant zijn veranderd67Awr
NBVolgensart 14BFE vindtbijontvoegingalsgevolgvanvervreemdingvan aandelen eerst de
ontvoeging plaats endaarna devervreemding van deaandelen We zien dus opeen ondeelbaar
moment datHolding alle aandelen ineneen RCvordering opBVbezit endirect daarna de
aandelen verkooptaan deholdingsvan dezonen maar deRCvordering behoudt
Ikben geneigd om aan tenemen dat alsdeRCvordering opdat ondeelbare moment al
onzakelijk was dedrie maanden later daaruit voortqevloeide lening opdatmoment ook
onzakelijk isToch kun jezeggen dat depas op67Awr^ontstane lening separaat op
onzakelijkheid moet worden beoordeeld Opdatmoment bezat Holding immers nog maat^7 Aw|r
inBV terwiji hijophet ondeelbare moment nog 100 bezat Die latere toets lijkt zelfs inons
belangiklicht dat toe
Hetvoorgaande lijkt mij van belang om tebepalen opbasis waarvan delening alsonzakelijk
moet worden aangemerkt
Ditonder meer BNB 2015 141blijktdat deHR een leningalsonzakelijk aanmerkt als
1een derde hetdaarmee gepaard gaandedebiteurenrisico niet zou nemen en
2debelanghebbende dat debiteurenrisico toch aanvaardt omdaarmee hetbelang van hetzij
dedeelneming lening omiaag hetzij deaandeelhouder lening omhoog tedienen Onder dat
laatste moet tevens worden verstaan zoleert BNB 2015 141 desituatie waarin het niet een
lening omhoog dus aan deaandeelhouder betreft maar decrediteur hetdebt risico aanvaardt
omdaarmee hetbelangvan deaandeelhouder tedienen Lees deleningisverstrekt op
instigatievan deaandeelhouder
1950032 00040
Dat laatste lijkt mij incasu aan deorde Ikneem aan datdeoorzaak van deonzakelijkheid
van delenlng nnoet worden gezocht Inhet feit dat deaandelen van BV Inhanden zijn van de
zoons van dedigra van Holding
Deze stap lijkt mijcruciaal indie zindat deonzakelijkheid daarmee bovenlangs loopt hoewel
hier bezien vanuit deperceptie van Holding sprake lijkt van een lenlng omiaag Bijeen lenlng
omiaag zouden wijimmers tegen hetprobleem aanlopen datttv zoiAfel deverstrekking alsde
afwaardering Holding geen deelneming heeft inBVOm een verlies een onzakelljke lenlng
omiaagindeVPB sfeer tekunnen tegenhouden moeten wijhet hebben van de
deelnemingsvrijstellingindie zinbegrijpikook deverwijzingvan deadviseur naar art 25
VPB
Ziembt tot een ozlomiaag indeVPB sfeer HR BINB 2013 149
Daardoor vallen degevolgen van dit risico indekapitaaisfeer tussen belanghebbende enDSA
en 3indie zin dat aangezienhet risico zijnoorzaak vond indevennootschapsrechtelijke
betrekkingen tussen dedrie bedoelde vennootschappen bijdewinstberekening van de
betrokken vennootschappen devoor ennadelen diedaaruit voortvioeien buiten beschouwing
blijven bijdebelanghebbende door devan toepassing zijnde deelnemingsvrijstelling
Let wel hier aanvaardde demoeder het debt risico om hetbelangvanhaar deelnemingen
subdeelnemingtedienen
3Art 13 lid16
Metjou ben ikvender geneigd omvooralsnog aan tenemen dathe1^7 Avi[ibelangnaar deletter
niet onder art 13 lid16valt alvraagikmij af ikzal ditook nog aan dekgvoorleggen ofdie
bepalingnaar doel enstrekkingdaar niet toch opzietpeafwaarderingvindt plaatsinde
aangifte 2012 deontvoeging vond plaats op|67Awr[ineen eerdere casus hebben we beslist
dat onder deperiode van 3jaarinlid16moet worden verstaan een periode van 36maanden
Mocht lid16 toch van toepassing zijn dan Isdedeelnemingsvrijstelling tot 67Awr[van
toepassing Vraagisdan opwelk moment deWEV van deleningisgedaald onder denominale
waarde van delening Indebrief van deadviseur lees ikiets over een faillissement Vanaf welk
moment ishet bijBVmisgegaan Eventueel zou compartimentering nog aan deorde kunnen
zijn
4Tot slot
Interessant isoverigens devraag wat ernugebeurt bijliquidatie van BV maar dat isvoor
later
Ikhoopdatjulliehiermee verder kunnen Heb jenog vragenbel ofmail gerust
met vriendelijke greet
512e
vormt een fiscale eenheid metp7 Aw^ Aw MoederD[
De fekomt totstand met ingang van oprichting van^7 awi|e|7A^eweten67Awr
67Awr
ErwordtpT^^vandeaandelen verkocht aan de Defeverbreekt per
vennootschappen van detwee zonen van dedga Beide vennootschappen verkrljpeijs Awr|0^7Awr
I67Awr ^behoud een^7 AvJbelang67Awr
67AwrIkheb een overeenkomst van geldlening met dagtekening
67Awr
Deschuldeiser isC
overeenkomst datdeschuldenaar een rekening courant schuld heeft aan schuldeiser welke
wordt omgezetindeovereenkomst van geldlening Vooralsnog nemen wij hetstandpuntindat
deze lening onzakelijkisvoor een bedrag van €
endeschuldenaar i^67 Awr| Bf7AvfPartijen verklaren indeze 67Awr
67Awr Over defiscale eenheid jaren
Overpf Awitwei enindat iaar isdevord schuld vanDtschappelijke balansen ingediend
ook alzichtbaarzijn geenvfannn
67Awr
1950032 00040
Omdat wehetstandpunt Innemen dat delening onzakelljkIsbrengt dat met zlch mee dat geen
aftrek istoegestaan InNDFR rapport deonzakelijke lening anno 2014 deel IIneemt Bobeldijk
inparagraaf123onder puntillhetstandpuntin ikciteer dat deafwaardering omiaag opeen
onzakelijke lening weliswaar inaftrek komt ophetintracomptabelefiscaal resultaat maar
vervolgens alsvrijgesteld resultaat uitdeelneming buiten debelaste winst wordt gehouden
Ophetmoment dat devordering ontstond bezat deCf
|67Awr|Bf^^chter ophet moment van afwaarderen |67Awr^ pezit zijslechtg^ Avfen opgrond
daarvan isdedeelnemingsvrijstellingniet meer van toepassingArtikel 13wetvpblid16biedt
volgens mijook geen soelaasIvan deaandelen In 67Awr
Alsbijiage voeg ikdemotivering van hetbezwaar bijDeadviseur benoemt niet rechtstreeks het
bovenstaande maar het heeft wel raakviakken
Vraag hoe om tegaan met het aldan niet toepassen van dedeelnemingsvrijstelling
1950032 00040