1949935

Kennisgroepstandpunt

Belastingdienst
Beantwoording vraag kennisgroep deelnemingsvrijstelling
Nummer vraag
Datum
Verkorte omschrijving vraagDVS 18027
31oktober 2018
Leidt defee diedeexportvennootschap
aan deICDISC company betaalt tot
toepassing van artikel 13 lid17
Artikel 13 lid17 isinieder geval opbasis
van doel enstrekking van deregeling niet
van toepassingAntwoord
Onderbouwing
Beschrijving Amerikaanse ICDlSC structuur
DeICDISC wordt indeVSgebruikt omdeexport testimuleren Als
geopteerd wordt voor het ICDISC regime zijn defees die betaaid
worden door deexportvennootschap EXPORT CO aan deICDISC
company aftrekbaar bijdeexportvennootschap Dehoogte van de
commissie fees wordt forfaitair bepaald Defees zijn voor deIC
DISC company vrijgesteld vanvpbAmerikaanse export subsidie
NL
NL
US
Deemed diwdend
toned at15
EXPORT
ICDISCVaak isdeenige activiteit van deICDISC company hetaanhouden
van een bankrekening ofeen groepsvordering opde
exportvennootschap Het voordeel van deze structuur isdat de
fee aftrekbaar isbijdeEXPORT CO debate van defee bijdeIC
DISC niet wordt belast endeICDISC dividend betaalt aan de
eigenaar weik dividend bijdeeigenaar wordt belast Zie hiernaast een
schematische weergaveCO
Fee
Nederlandse fiscale gevolgen van een ICDISC structuur enrechtsvraag
Vanuit Nederlands perspectief verarmt deexportvennootschap
dochter enverrijkt deICDISC dochter Tegenover defees die
betaaid worden aan ICDISC staat immers geen tegenprestatie
Erisfiscaal sprake van een bevoordeling van ICDISC viade
gezamenlijke Nederlandse aandeelhouder NL Ditbetekent dat
deverarmingvan EXPORT CO voor Nederlandse doeleinden wordt
aangemerkt als een verkapt dividend entegelijkertijd voor
eenzelfde bedrag wordt een infokap gestort inICDISC Aan de
rechterzijdevan deze pagina wordt ditschematisch getoondInrood Nederlandse fiscale gevolgen
NL
NLIlnfokapitai4 Verlc

nus
rDeemed ctivkterKl
iUMdatlSK
yEXPORT
ICDISC7CO
DeICDISC vennootschap wordt aangemerkt als een ter
belegging gehouden vennootschapenwordt opwaarde inhet
economisch verkeer gewaardeerd volgens artikel 13a Via de
infokap storting wordt hetgestort kapitaal opgehoogd enzal per
saldo uiteindelijk alleen het rendement ophetingebrachte kapitaalindeheffing
inNLbetrokken worden Inpunt 191van het Besluit deelnemingsvrijstelling^ is
hierover hetvolgende opgenomen
IndeVerenigde Staten van Amerika kan een vennootschap onder bepaalde
voorwaarden opteren om alsInterest Charge Domestic International Sales
Corporation hierna ICDISC teworden aangemerkt Als een belastingplichtigeF««
^BLKB2016 803M ZOjanuari 2017
Pagina 1van 6
1949935 00054
een belang ineen ICDISC heeft warden deaandelen indeze ICDI5C
doorgaansterbeiegging gehoudenVeelal zal eroak geen sprake zijnvan een
kwalificerende beieggingsdeeineming omdat deICDISC niet aan een belasting
naar dewinst isonderworpendie resuiteert ineen naar Nederlandse maatstaven
reeie heffing endebezittingen van deICDISC doorgaans voor 50 ofmeer
uitiaagbelaste vrije beleggingen bestaan Dedeelnemingsvrijstellingisindeze
situaties dus niet van toepassing opbetbeiang indeICDISC Daarentegen is
artikei 13a Wet Vpbvan toepassingalsdebelastingplichtigeeenbeiangvan 25
ofmeer indeICDISC heeft endebezittingen van deICDISC voor meer dan
90 Uitiaagbelaste vrije beleggingen bestaan
Vraag
Resteert devraag ofopdevoor Nederlandse fiscale doeleinden gesignaleerde
verkapte dividenduitkeringartikei 13 lid17van toepassingis
Wettekst artikei 13 lid17Wet VPB entoelichting
Dewettekst van artikei 13 iid17iuidt alsvoIgt
17Dedeelnemingsvrijsteliingisniet vantoepassing opvoordeien uitboofde van
eendeelneming voorzover deze voordeien bestaan uit
avergoedingen van ofbetaitngen door het llchaam waarin dedeelneming wordt
gehouden voor zover deze rechtens dan wel infeite direct ofindirect inaftrek
kunnen warden gebracht opdegrondslag van een naar dewinst geheven
belasting
bhetgeen wordt ontvangen tervervanging van gederfde ofte derven
vergoedingenofbetalingenalsbedoeld inonderdeel a
Indian een vergoeding ofbetaling alsbedoeld indeeerste volzin onderdeel aop
dekostprijsvan eendeelnemingwordt afgeboektwordt eenbedragtergrootte
van dievergoeding onderscheidenlijk betaling totdewinst van de
belastingplichtige gerekend
MvT TK 34306 nr3p23en7
Met deeerste wijziging van deMDR wordt beoogd situaties tegen tegaan waarin
devergoedingvoor een geldverstrekkingindeene lidstaat aftrekbaar iseninde
andere lidstaat niet wordt belast zoals biieen mismatch bijhybride leningen
Deze maatregel isniet beoerkt tothvbride leninaen maar ziet opalie
deelneminasverh oudinaen waarbij sprake isvan een aftrek inzake een
geldverstrekking waar geen beiastingheffing tegenover staat dusbijvoorbeeld
ook opeen cumuiatief preferent dividend dat aftrekbaar isbijdebetaier daarvan
Om aan deze bepaling uitdeMDR uitvoering tegeven wordt voorgesteid de
deelnemingsvrijstellingenverrekeningniet meer van toepassingtelaten zijn op
ontvangen vergoedingen enbetalingen uithoofde van eendeelneming voorzover
deze vergoedingenofbetaitngen bijhet llchaam waarin dedeelnemingwordt
gehouden rechtens dan wel infeite direct ofindirect aftrekbaar ziin voor de
winstbelastina Bljdevormgevingvan demaatregelisgekozenvoor een
mondiale reikwiidte dusongeacht dejurisdictie waarin hetlichaam waarin de
deelnemingwordt gehoudenisgevestigdPitpast ook binnen het uniform
wereldwiid aeldende karakter van dedeelneminosvriistellina zander onderscheid
tussen deelnemingenindeEUofdeEuropese Economische Ruimte EER en
daarbuiten Debepaling ziet opvergoedingen ofbetalingen diebijhet
lichaam waarin dedeelnemingwordt gehoudenrechtens dan wel infeite direct of
VERTROUWELIJK Pagina 2van 6
1949935 00054
indirect inaftrek kunnen komen Hetgaat erdaarbij om ofdevergoeding of
betaiingnaar haar aard inhet andere land inaftrek kan komen bijdebepalingvan
detotaalwinst van dat lichaam
• NnavV TK 34306 nr6p34en18
Deleden van defractie van deSPvragen ofdoor het wetsvoorstel ook
mismatches aIsgevolg van verschiUen intransfer pricing worden bestreden De
leden van defractie van hetCDA vragen inhetverlengde hiervan ofhet kabinet
uiteen kan zetten hoe het leerstuk van deonzakeiijke lening zich verhoudt totde
beperking van dedeelnemingsvrijsteiling bijhybride leningen Deleden van de
fractie van deChristenUnie vragen ofhetdebedoelingisdat bijeen verschillende
toepassing van het arm slength beginsel dan wel door toepassing van het leerstuk
van deonzakeiijke leninginbepaalde gevalien detoepassing van de
deelnemingsvrijsteiling wordt uitgesloten Ook deNOB gaat hler Inhaar
commentaar opinHet voorgestelde artikel 13zeventiende lid van deWet opde
vennootschapsbelasting 1969 hlerna deWet Vpb 1969 ziet niet oomismatches
diehet aevola ziin van een verschillende verrekenoriisbenaderina Het
voorgestelde artikel zIet oomismatches diehet aevola ziln van het karakter van
het instrument Hierdoor beoordeelt deene staat deterzake van deopdehybride
verstrekking betrekking hebbende vergoeding ofbetaiing naar hun aard anders
dan deandere staat Devoorgestelde bepalingisvantoepassing opvergoedingen
ofbetalingen die naar hun aard aftrekbaar zijn
RichtUin 2014 86EUnoch deimolementatie daarvan isbedoeld om een orincioiete
wiiziaina aan tebrenaen indebehandelina van hetaeen meer aan veraoedinaen
wordt ontvanaen alsaevola van een afwiikina indeverrekenoriisbenaderina
Deleden van defractie van hetCDA vragen het kabinet om tebevestigen dat de
voorgestelde maatregel voor mismatches niet geldt voor bewuste voordelen en
faciiiteiten van het fiscale stelsel van het andere land Voorts vragen deze leden of
devoorgestelde bepaling zouitwerkt datdeBraziHaanse allowance forcorporate
equityinNederland wordt belast Het voorgesteldeartikel 13 zeventiende lid van
deWet Vpb 1969 isvan toepassing opvergoedingen ofbetalingen die naar hun
aard inhet land van dedochtermaatschappijinaftrek kunnen worden gebracht
zoals hetgeval isbijdebetalingen waarop het BraziHaanse allowance for
corporate equity regimevan toepassingIsDeze betalingen kunnen InBrazilie
rechtstreeks inaftrek worden gebracht opdewinst Ofdeaftrek ineen ander land
«bewust» istoeaekend isniet relevant
■
Het RBvraagtofdevoorgestelde wijzigingenIndedeelnemingsvrijsteilingalleen
betrekking hebben opdehybride lening ofook opandere situaties De
voorgestelde wijzigingen hebben ook betrekking opandere situaties waarin een
vergoeding ofbetaiing terzake van een deelneming wordt ontvangen van en
aftrekbaar Isbij het lichaam waarin dedeelneming wordt gehouden zoals bijeen
cumulatief preferent dividend dat naar zijn aard inaftrek kan worden gebracht bij
debetaler daarvan
• Brief Stas TK 34302 nr18 p2526
Deheer Omtzigt vraagt waarom Nederland kenneiijk een faciliteit teruaneemt
zoals bijdeBraziHaanse allowance forcorporate equity als een ander land een
bedrijf een faciliteit biedt bijvoorbeeld omdat hetbedrijf grotendeels met eigen
VERTROUWELIJK Pagina 3van 6
1949935 00054
vermogen gefinancierd isDehear Omtzigt merkt hierbij opdathet voorkomen
van non heffing bijhybride leningenbier niets mee temaken heeft
Ingeval van deBrazlllaanse allowance forcorporate equity gaat het om
dividenduitkeringendierechtstreeks inaftrek kunnen warden gebracht opde
winstarondslaa Devoorgestelde bepating van aitikel 13zeventiende lid van de
Wet opdevennootschapsbelasting 1969 Wet Vpb 1969 ziet opvergoedingenen
betalingen die inaftrek kunnen warden gebracht opdewinstgrondslag Het maakt
niet uitofdeonderiiggende geldverstrekkinginhet andere land alsleningofais
kapitaalverstrekking wordt aangemerkt Vanbelang isofdebetaling voor die
geldverstrekking indat land naar haar aard aftrekbaar isInhetgeval van een
betaling dieaftrekbaar isopgrand van deBrazitiaanse allowance forcorporate
equity wordt door hetvoorgestelde artikel 13zeventiende lid van deWet Vpb
1969 non heffina voorkomen Dat sorake isvan een faciliteit ineen ander land
doet hler niets aan afPit Isinliinmet deantlmlsmatchreael uitdeMDR welke
reael ziet ooaftrekbare voordelen onaeacht het karakter van degeldverstrekking
Devoorgestelde bepaling ziet niet opdividenden dieworden uitgekeerd door een
Belgische vennootschap dierecht heeft opdezogeheten notionele interestaftrek
omdat eranders dan biJdeBrazlllaanse allowance forcorporate equity aeen direct
verband istussen denotionele interestaftrek endedividendbetalina
Analyse van hetvraagstuk ofdefictieve Nederlandse dividenduitkering
onder debepaling van artikel 13 lid17valt
Erzijn uiteenlopende meningen ofdefictieve dividenduitkering onder debepaling
van artikel 13 lid17valt Voor zowel hetstandpunt dat deuitkering eronder valt
alsdestelling dat deuitkering erniet onder valt zijn diverse argumenten te
noemen Onderstaand staan debelangrijkste argumentenvoor beide stellingen
Fictief verkapt USdividend valt onder artikel 13lid17endebate isbelast
• Door deonzakelijke fee van EXPORT CO aan deICDISC ontstaat in
Nederland een fictieve dividenduitkering gevolgd door een kapitaalstorting
inICDISC Desamenloop van deaftrekbare fee indeUSmet devoor
Nederlandse doeleinden fictieve dividenduitkering trigger artikel 13 lid
17
• Erisgeen sprake van een verschil inTPbenadering immers beide landen
hanteren ineen dergelijk geval soortgelijke TPregelsenvoor deUS isdit
een export faciliteit subsidie omexport tebevorderen
Fictief verkapt USdividend valt niet onder artikel 13lid17endebate Is
vrijgesteld
• Doel enstrekking van artikel 13lid17 ishetvoorkomen van een
mismatch zoals een aftrekbare vergoedingvoor een geldverstrekkingin
het ene land zonder heffing inhet andere land DeUSICDISC structuur
iseen subsidie indeUS gericht ophet stimuleren van export winsten van
USingezetenen Het betreft een puur USaangelegenheid Indestrurtuur
wordt geen gebruik gemaakt van een hybride instrument Slechts door het
correctiemechanisme vanuit een Nederlands perspectief inhet midden
latend ofdit aldan niet een tpcorrectie isontstaat een dividend als
gevolg van een aftrekbare vergoeding Erisgeen sprake van een
mismatch alsgevolg van het niet opelkaar aansluiten van fiscale
jurisdicties
• Ervindt een betaling van een feeplaats waar geen prestatie tegenover
staat Erisderhalve sprake van een bevoordeling door deene
VERTROUWELIJK Pagina 4van 6
1949935 00054
zustermaatschappij van deandere zustermaatschappij Deze bevoordeling
vindt zijn oorsprongindeaandeelhouderssfeer Degetneenschappelijke
aandeelhouder isdeNederiandse vennootschap Deze transactie meet
worden ontdaan van aandeelhoudersinvioeden Ditkan ivorden bereikt
door een dividenduitkering teconstateren aan deNederiandse moeder
door EXPORT CO gevolgd door een kapitaalstortingaan ICDISC De
verkapte dividenduitkeringisdus een uithet Nederiandse
belastingstelseivoortvioeiende technische correctie omdetransactie te
ontdoen van onzakelijke elementen Het biijft inhetmidden ofdit isaan
temerken ais een TPcorrectie
• Deverkapte dividenduitkering ishetuitgangspunt voor 1317datapart
bekeken moet worden Tegenover hetverkapte dividend staat geen
betaiing dieaftrekbaar isDefee isindeV|S weliswaar aftrekbaar maar
dat isindehoedanigheid van fee enniet indehoedanigheid van dividend
• Dealsgevolg van het Nederiandse correctiemechanisme geconstateerde
dividenduitdeiingisindeVS niet zichtbaar Erisnaar VSmaatstaven dus
ook geen sprake van een dividendbelasting die naar zijn aard aftrekbaar
is
• Een vergeiijking zougetrokken kunnen worden tussen denotioneie
renteaftrek opeigen vermogen endedividendbetaiing waarvan de
staatssecretaris indepariementaire behandeling heeft gezegd dat
onvoldoende verband is
Conclusie
Deletteriijke tekst van dewet biedt geen eenduidig antwoord ofdefictieve
dividenduitkeringonder debepalingvan artikel 13 lid17valt Voor zowel
standpunt datdefictieve uitkeringerwel onder valt alshetstandpunt datde
fictieve uitkering erniet onder valt zijn argumenten Doel enstrekking van de
regeling geeft uiteindelijkdedoorslagDoel enstrekkingvan artikel 13 lid17 is
hetvoorkomen van een mismatch zoals een aftrekbare vergoeding voor een
geldverstrekking inhet ene land zonder heffing inhet andere land Inhet
onderhavige gevalisergeen sprakevan een mismatch door hetgebruikvan een
hybride instrument Door het Nederiandse correctiemechanisme ontstaat een
dividenduitkering welke onder deletteriijke tekst van debepaling van artikel 13
lid17kan vallen Redelijke wetstoepassing brengt mee dat ditfictieve dividend
onder dedeelnemingsvrijstelling valt enniet beperkt wordt door artikel 13 lid17
Om duidelijkheid tebieden aan soortgelijke gevallenzal dit inheteerstvolgende
beleidsbesluit worden aangevuld bijhetgeen reeds over ICDISC structiiren wordt
vermeld
VERTROUWELIJK Pagina 5van 6
1949935 00054
BIJLAGE
buiten verzoek
VERTROUWELIJK Pagina 6van 6
1949935 00054