1926100

Kennisgroepstandpunt

Beti” Aaiideleiifusie gevolgddoorsplitsiiigaaii detop
032016 1144aankgab08 512e
Ct 512s
Halle 512s1512s
|
We hebCienjulliecasus gisteren besprokenenwezijn totdeconclusie gekomen datbestrijding niet
opporiuLin
bultsn verzosk
DeHK neeit inbNB 2UU4 z ujtgesproKen oat ae nieuwe holding nafusie zelfe nIet detijdelijke
mogelijkheid heeft gehad omdevolledige meederheids zeggenschap indenieuwe
dochtervennootschap
uitte oefenen Endatdaarom aan deaandelenfusie geen reele betekenis kan worden gehecht
Incasu echter heeft denieuwe holding gedurende een jaar demogelijkheid gehad om haar
meerderheidsstemrechten uitteoefenen Geiet opderatio dieKG acontrario uitditarrest afleidt isde
mogelijkheid daartoe incasu involdoende mate aanwezig geweest Derhalve voldoende realiteit en
bestrijding daarom niet opportuunis
bultsn wsrzosk
uverigens
achten wijdehandelwijze van deadviseur indezen niet comme ilfaut
Groeten
512s
I 126 [ 5126
bultsn vsrzoek
Casus aandelenfusie gevolgd door een splitsing
Korte beschriivina van desituatie
Personen ABenChebben alle drie aandelen inwerkmaatschappij XVervolgens wordt holding Y
opgericht envindt een aandelenfusie art 355wet IBplaats waarbij deaandelen van Xworden
verruild voor aandelen inY
1
1926100 00005
Een jaar later voIgt een juridische splitsing van holding Yindrie persoonlijke holdings AY BYen
CY Deaandeelhouders van Yverkrijgen elkdeaandelen inderespectievelijke persoonlijke
holdingsvoor hetgehouden aandelenbezit inhetgesplitste Y
De faciliteit van art 355wet IBvereist dat deverkrijgende vennootschap een zodanig
aandelenbezit verwerft dat zijmeer dan dehelft van destemrechten indelaatstgenoemde
vennootschap kan uitoefenen Door desplitsing wordt niet voldaan aan deze eis
Feiten omstandiaheden
Deaandelenruil vindt plaats op67Awrwaarbij pensonen ABenCaandelen inYverkrijgenin
ruil voor hun aandelen inXDit istevens ook dedatum waarop Ywordt opgericht
67AwrOp ifordt een verzoek om met toepassing van artikel 441 lid 1en2Wet IB2001
deheffingvan inkomstenbelastingover het belastbare inkomen uitaanmerkelijk belang ter
zake van deaandelenruil vrij testellen ontvangen Inditverzoek meldit men tevens dat men
voornemens isom deYtesplitsenindrie personal holdings
Collega Mweigert defaciliteit van deaandelenfusie omdatzijzich opstandpuntstelt dat hier
sprake isvan een samenstel van handelingen Faciliteit van art 355Wet IB isbedoeld voor
situaties waarin deovernemende partijeen zodanig bezit aan aandelen verkrijgt datzijmeer dan
dehelft van destemrechten kan uitoefenen
Nacontact met deadviseur laat deze partijen verklaren niet meer niet meer tewillen splitsen
Verzoek wordt dan alsnog door collega Mtoegekend Adviseur doet ditonder protest omdat hij
stelt dat het beleid van debelastingdienstisdatzolang maar eenjaarovergang tussen de
aandelenfusie enjuridische splitsingzit ditgeaccepteerd wordt
Op basis van ditvooroverleg wordt op
belanghebbende niet meer van plan zijn omYtesplitsen Per brief wordt op 67Awr ikkoord
gegaan met deaandelenfusie Tevens maken belanghebbende een akte opwaarin zijnamens het
bestuur van Yhet voorstel totsplitsen doen intrekken67Awr sen verklaring ontvangen per brief dat
67Awr Enkele maanden later
gelijktijdige oprichting van depersoonlijke holdings AY BY enCYvindt echter toch dejuridische splitsing van Yplaats onder
67AwrAdviseur doet op
aandelenfusie enaanzien van deaandelenruil die in2012 heeft plaatsgevonden Inditverzoek
wordt geen melding gemaaktvan desplitsing ofvan het aleerder gevoerde vooroverlegeen verzoek voor het vaststellen van deverkrijgingsprijs art 355
Collega Xgeeft op
355 art 441wet IB Collega Xheeft nietgekeken naar eerdere notities ofgezien dat ereen
splitsing heeft plaatsgevonden Hijkeurt aandelenfusie goed waarbij hijalsvoorwaarde heeft
gesteld datbelastingplichtigen ABenCverklaren dat erthans geen vervreemdingsvoornemen
aanwezigisvan deaandelen van Xlebeschikking aftbvhet vaststellen van deverkrijgingsprijsart 67Awr
Als reactie opdegestelde voorwaarde verklaren belanghebbende op 67Awr Jat ergeen
vervreemdingsvoornemen aandelen Xaanwezig isbijzowel ABCals Y
67AwrDeaangiften IBvan pensonen ABenCvensneld afgedaan op
Tijdens deaanslagregelingS7Awr onstateert collega Hbovenstaande enstelt vraoen aan
belanghebbende adviseur van belanghebbende Deadviseur stelt inzijn reactie van
67Awr datgeen sprake isvan een samenstel van handelingen omdat het voorstel totsplitsenis
ingetrokken op
waardoor naar mening van belanghebbende zijrecht hebben opdefaciliteit van art 355wet IB67Awr
67Awr Desplitsing vindt hierdoor niet direct nadeaandelenruil plaats
2
1926100 00005
Mede ook gelet ophet feit dat ereen beschikking isafgegeven voor het vaststellen van de
verkrijgingsprijs van deaandelen Adviseur isvan mening dat ergeen nieuw zakelijk motief
aanwezig dient tezijn
Voorlopiae conclusie
Hetpreadvies luidt alsvoIgt erisgeen sprake van een gefaciliteerde aandelenfusie omdat niet
wordt voldaan aan deeisdatde verkrijgende vennootschap 50 ofmeervan destemrechten dient
tevervwerven Desplitsing verhinderd deze verkrijging
Het feit datenige tijd tussen deaandelenfusie endejuridische splitsingzitdoet naar onze mening
niet afaan het feit dat eraltijd alsprakeisgeweest van een opeenvolging van rechtshandelingen
waardoor deverkrijgende vennootschap geen meerderheid van destemrechten verkrijgt Onze
meningisgebaseerd opondenstaande drie bevindingen
Debevindinaen
Stappenplan
Het verzoek van 67Awr vermeldt eenzogenaamd stappenplan waardoor deverkrijgende
vennootschap Yuiteindelijk geen overheersende zeggenschap verkrijgt 50 ofmeer van de
stemrechten Hierdoor isniet voldaan aan art 355 lid2awaardoor deaandelenfusie niet
geruisloos mag geschieden Nadat collega Mditstappenplan tegen heeft gehoudenishet
stappenplan veranderd door het uitstellen van dejuridische splitsing waardoor hetzelfde resultaat
wordt bereikt en naar onze mening dus hetstappenplan gewoon door isgezet Ditblijkt ook uit
onderstaande twee bevindingen
Feiten niet vermeld
67Awr Het verzoek van
deaandelenfusie Hierdoor heeft men naar onze mening deinspecteur proberen temisleiden door
het niet volledig venstrekken van debenodigde informatievermeld explicietniet dat een splitsing heeft plaatsgevondenna
Ondertekenina verklarino
een verklaring getekend dat ergeen vervreemdingsvoornemen meer aanwezig
isEchter devervreemding heeft voor deze datum alplaatsgevonden Deze verklaringisdus
opzettelijk onjuist67Awr Op
Jurisprudentie
Zieook ECLI HR2004 AO3339
3
1926100 00005
Bi|laoe schematisch overzicht
Werkmaachappij X
PerscKjn A
AHPerscxyi B
33 AHPersoon C
33 AH
Scnema 1
cieoorspronk«l|ke
Werkmaotsc hapfjij X
t
HoldineY
lUlf AH
J 33 AHPeriiLKjn C
33 AHPersoon A
33 AH
Scherwia Z
desitLjatiena
aande errf LEI^
Werkmaa cnappij X
Persoonlifke holding
flif35 AHPersoonlijke holdine
Y53 AHP^rsoonlijke holdinB
CY33 AH
Persoon C
100 AHPersoon A
100 AHPersoon B
100 AH
schemas
desituatien a
aandelenf usie splitung
4
1926100 00005