1921516

Kennisgroepstandpunt

19003 0020 wijziging huwelijkse vw ensplitsing
Vragen
1 Leidt dewijzigingvan dehuwelijkse voorwaarden in57Awrtot een belaste vervreemdingvan
aandelen XHolding BV
2 Isdevoorgenomen aandelenfusie enoFsplitsing inoverwegende mate gericht ophetontgaan
ofuitstelien van beiastingheffing
Antwoorden
1 Nee Art 417 isvan toepassing Hetmaaktdaarbij niet uit dat erinditgeval een
tegenprestatie wordt venstrekt indevorm van een vorderingvan 67Awr
2 Nee Wei moet worden voldaan aan het stemrechtcriterium bijdeaandelenfusie
Casus
Deheer Xenmevrouw Yzijngehuwd onder huwelijke voorwaarden Xis100 aandeeihouder van
XHolding BVendezevennontsrhar|is100 aandeeihouder van XBVV66r dewijziging van de
huwelijkse voorwaarden
uitzonderingvan alle aanaeien abv^Ook was ereen finaal verrekenbeding bijoveriijden
opgenomen Yis100 aandeeihouder van YBVdeze aandelen behoorden wel totde
gemeenschap vangoederengold ereen wettelijke gemeenschap van goederen met 67Awr
Begin67Awr inhet zicht van echtscheiding zijn dehuwelijkse voorwaarden gewijzigd Deaandelen
XHolding bV zijn alsgevolg van dewijziging totdegemeenschap van goederen gaan behoren en
Xisdaarvoor vanuit dehuwelijksgemeenschap met 67Awr gecompenseerd Deze vorderingvan
XopYwordt niet totdehuwelijksgemeenschap gerekena
67Awr
67Awr Jeze herstructurering zai bestaan uittwee stappen
Deaandelen inYBVworden overgedragenaan debestaande Xholding BVin
ruil voor aandelen inXholding BV aandelenfusie XenYzijn daarna feS ^i50
aandeeihouder van XHolding BVendeze vennootschap wordt dan enig
aandeeihouder van YBV enblijft enig aandeeihouder van XBV
Daarna voIgt ereen juridische splitsing waarbij deaandelen inXholding BV
worden gesplitst Door deafsplitsing verkrijgt mevrouw Yeen eigen holding BV
ledere holding bezit nadesplitsing dehelft inXBVenYBVStap1
Stap 2
Beschouwing
Vraag 1Leidt dewijziging van dehuwelijkse voorwaarden begin57Awifof een belaste
vervreemding van aandelen XHolding BV
Deinbreng van deaandelen XHolding BV indehuwelijksgemeenschap iseen overqanq krachtens
huwelijksvermogensrecht DatX hiervoor gecompenseerd wordt met 67Awr
[tegenprestatie
maakt diejuridische kwalificatie nietanders
Artikel 417Wet IB2001 overgang krachtens huwelijksvermogensrecht isvan toepassing
ongeacht ofersprakeisvan een tegenprestatie Dit integenstellingtotbijvoorbeeldart 417cWet
IB2001 doorschuiffaciliteit bijschenking waarbij volgens lid2welrekening moet worden
gehouden met een tegenprestatie
Dewijziging van dehuwelijkse voorwaarden begin Awr|gidt daarom niet tot een belaste
vervreemding van deaandelen XHolding BV
1921516 00035
Vraag 2Isdeaandelenfusie enofsplitsing inoverwegende mate gencht ophetontgaan of
uitstellen van belastingheffing
Deaandelenfusie enofsplitsing wordt tenzij hettegendeel aannemelijk wordt gemaakt geacht in
overwegende mate gericht tezijn ophetontgaan ofuitstellen van belastingheffing indien deze niet
plaatsvindt opgrondvan zakelijke overwegingen zoals herstructurering ofrationaliseringvan
actieve werkzaamheden Xholding BVdient hetbewijs televeren dat erzakelijke overwegingen
tengrondslag liggen aan deze herstructurering
Deadviseur heeft een aantal zakelijke redenen genoemd Afgezien daarvan lijken deaandelenfusie
endesplitsing niet inoverwegende mate tezijn gericht ophetontgaan ofuitstellen van
belastingheffing
Bijdeaandelenfusie moet echter ook aan het stemrechtcriterium van artikel 355 lid2letter a
Wet IB2001 worden voldaan
Bijdebeoordeling ofvoldaan wordt aan het stemrechtcriterium moet acht worden geslagen ophet
geheelvan deafsprakeninhet kader waarvan deaandelenruil plaatsvindt DeHoge Raad
overweegt namelijk in14mei 2004 nr39664 BNB 2004 277 VN2004 2611 34Hetmiddel
dat ditoordeet bestiijdt slaagt Alisvoorhet antwoord opdevraag ofeen aandelenruil voldoet
aan deomschrijvingvan hetbegrip aandelenfusie inartikel 355 lid2van deWet niet vanbelang
om welke reden deaandelenfusie totstand wordt gebracht een dergelijke ruii dient erin uit te
monden dat deverkrijgende vennootschap eenzodanig bezit aan aandelen indeandere
vennootschap verwerft dat zijmeer dan dehelft van destemrechten indelaatstbedoelde
vennootschap kan uitoefenen BIJdebeoordeling van devraag ofditgevolg wordt bereikt dient
acht teworden geslagen ophetgeheei van deafspraken inhet kader waarvan deaandelenruil
wordt aangegaan Niet voor redelijke twijfel vatbaar isdat deze uitlegging strookt met RichtHjn
90434 EEG waarop voormelde wetsbepaling isgestoeld 35Dedoor hetHof vastgestelde feiten
laten geen andere conclusie toedan dat inhetonderhavige geval ruil 1onderdeei uitmaakt van
eengeheelvanrechtshandelingenendat ditgeheel verhinderde datA alwas het maar djdelijk
indemogelijkheid kwam teverkeren meer dan dehelft van destemrechten inBBVuit te
oefenen sHofs oordeel dat ruil 1kan worden aangemerkt als een aandelenruil indezin van
artikel 441 lid1van deWet isderhalve onjuist
Ditarrest maakt duidelijk dat een aandelenruil niet geisoleerd beoordeeld moet worden maar er
naar het eindresultaat moet worden gekeken De kortstondige verkrijging doorX Holding BV van
alle aandelen inYBVkan dus niet losgezien worden van hetgeen kort daarna gebeurt Dan moet
worden geconstateerd dat alsgevolg van desplitsing XHolding BVnog maar 50 van de
aandelen YBVbezit waardoor niet aan het stemrechtcriterium wordt voldaan
Splitsing opeen later moment hoeft opzichzelf echter geen probleem zijn mits min ofmeer
duurzaam voldaan wordt aan het stemrechtcriterium Erdient dan een bepaalde termijn tezitten
tussen deaandelenfusie endesplitsing zodat XHolding BVdaadwerkelijk meer dan dehelft van
haar stemrecht inYBVkan uitoefenen Erisgeen exacte termijn aan tegeven van hoe lang deze
periode alwas het maar tijdelijk moet zijn Het stemrechtcriterium dient realiteitsgehalte te
hebben enderhalve dient het een reele invullingtekrijgen
1921516 00035