1857723

Kennisgroepstandpunt

IBR 1942GmbH CoKG leningverstrokking door commandiel dubbele hoffing over rente
Vraeg van 512e
Antwoord van deKGIBRVpb winsi 512e
Casus Feiten enomstandigheden
Schematische weeraave van destructuur Eventueel kan hethale plaatje groanwordangelakt
17Aw 67Awr
NVX
vergelijkbaar met
commanditair
vennoot67Awr
67Awr
67Awr
67Awr
67Awr[jeherend
vennoot
Vordering 67Awr
6ArSimbH CoKG
Rechtsvormkwalificatie
•NVXparticipeert ineen Duitse GmbH CoKG hierna KG
•Volgens Nederlands hierna NL fiscaal recht isdeKG niet transparant
•Volgens hetDuits hierna Did fiscaal recht isdeKGtransparant
Belastinaheffina over derente
67Awr •NVXheeft een lening vanEUR
•Derente opdeze lening wordt jaarlijks door NVXaangegeven inhaar NLaangifte Vpb enwordt
derhalve inNLbelast Deinspecteur heeft bevestigd datderente inderdaad aangegeven moet
worden opgrond van artikel 11 lid 1van hetbelastingverdrag NLDid komt hetheffingsrecht over
derente toe aan NL
Aangezien deKG naar Didbegrippen transparant iswordt NVXInDid rechtstreeks indeheffing
betrokken DeDuitse fiscus zietdeparticipatie alsvaste inrichting viinDid enalloceert de
vordering enschuld aan deze viHierdoor wordt derente ook inDid belast Did baseert het
heffingsrecht opartikel 11 lid3van hetbelastingverdrag NLDId
NVXheeft deDid fiscus verzocht derente niet inDid tebelasten DeDid fiscus staat ditniet toe
zijgeeft aan dat hetopdewegvan de‘hoofdhuisstaat’ zou liggen omopgrond van het
belastingverdrag NLDId hiervoor eenvoorkomingteverlenenierstrekt aan deKG
NVXziet zich geconfronteerd met dubbele heffingover derente ophaar vordering opdeKGNVX
heeft zich totdeinspecteur gewend met hetverzoek toteen opiossing tekomen
Vragen
•Klopt het datdubbele heffing over derente kanoptreden alsNLdeKG als niettransparant enDid
deKG alstransparant kwalificeert
1857723 00001
•Klopt het dat ailikel I2van het Protocol dan regelt datdelanden ineen dergelijk geval samen tot
een opiossing moeten komen Enligthet initiatief hietvoor danbijNLofbijDid
• Enzijnerafsprakenenofervaringen welke staat ineen dergelijk geval dan inprincipe
terugtreedt Ofwel moet NLafzien van heffing overde rente ofDid
Antwoord
Nederland kan opgrond van zijn nationale wetgeving derente belasten OfNederland opgrond van
hetbelastingverdrag NLDId hierna ook verdrag derente ookmagbelasten wordt geregeldinartikel
11insamenhang met artikel l2Protocol van hetverdrag
Deprotocolbepalingiseen lastig tedoorgronden bepaling dieopverschillende manieren kan worden
uitgelegd Deconclusie isechter steeds datzowel Nederland alsDuitsland derente belasten endat
onderling overleguitkomst kan bieden
NVXdient dan een verzoek totonderling overleg intedienen {Zie Rijksoverheid nl“Verzoek
indienen voor Onderlinge overlegprocedure
4 Beschouwing
41Artikel 12Protocol luidt alsvoIgt
Inhetgevaldat een bestanddeel van hetinkomen een voordeel ofvermogenswinst wordt verkregen door
tussenkomst van een persoondie fiscaal transparentiskrachtens dewetgevingvan een van beide
verdragsluitende staten wordt datbestanddeel voordeel ofdievermogenswinst geacht tezijn verworven door
een tnwonervan een staat voor zover datbestanddeel voordeel ofdievermogenswinst voorde toepassing
van debelastingwetgeving van diestaat wordt behandeld alshetinkomen voordeel ofdevermogenswinst
van een inwoner
Inandere situaties vaarin entiteiten door een van deverdragsluitende staten transparant worden geacht en
door deandere niet transparanten ditleidt totdubbele belasting ofbelastingdieniet Inovereenstemmingis
met debepalingen van ditVerdrag zoeken debevoegde autorlteiten vandeverdragsluitende staten near
opiossingen krachtens artikel 25teneinde dubbele belasting ofbelasting die niet inovereenstemmingismet
debepalingenvan ditVerdragtevermijdenentegelijkertijdtevoorkomen dat louter alsgevotgvan de
toepassing van hetVerdrag inkomen gedeeltelljk niet aan belasting onderworpenisDebevoegde
autorlteiten van deverdragsluitende staten kunnen dergelijke onderling overeengekomen opiossingen
bekendmaken
42Deeerste volzin kan mede gebaseerd opdepariementaire behandeling^incasu aisvoIgt
worden uitgelegd
Duitsland moet inzoverre dedoor deinNederland gevestigde participant NVXontvangen rente in
Nederland indeheffing wordt betrokken deNederlandse kwalificatie van dehybride entiteit volgen
Opdedoor NVXontvangen rente isartikel 11 lid 1van hetverdrag vantoepassing enopgrond
daarvan heeft slechts Nederland hetheffingsrecht over die rente
Artikel 11 lid3van hetverdrag isincasu niet vantoepassing Did dient tavderente namelijk de
Nederlandse kwalificatie tevolgen Aangezien ervolgens deNLkwalificatie geen vaste inrichtlng van
NVXinDid ismaar eendeelneming ineenKG wordt aan deze bepaling niettoegekomen
Deze uitleg leidt totdeopiossing dat Nederland overde rente mag heffen endat Duitsland terugtreedt
43Het isechter devraag ofdeprotocolbepaling voorschrijft dat het ene land dekwalificatie van het
andere land dient tevolgenIndeprotocolbepalingisimmers slechts verwoord dat hetinkomen wordt
gezienalsinkomen van een inwoner
Zowel Did alsNLzien derente alsinkomen van een inwoner van Nederland namelijk NVXHetenige
verschil isdat Did ditinkomen vervolgenstoerekent aan een vivanNVXBeide landen belasten de
rente artikel 12eerste volzin Protocol lost indeze visie dedubbele heffing niet op
44Bovendienrijst devraagofderente door NVXwel isontvangen“door tussenkomst van een
transparanteentiteit” zoals isbedoeld indeeerste volzin van artikel 12Protocol Derente isimmers
direct afkomstig van deKG detransparante entiteit
45Het bovenstaande leidt steeds totdubbele heffingdiekan worden opgeheven door middel van
onderling overlegcfartikel 25van hetverdrag Het initiatief daartoeligt bijbelastingplichtige
Kamerstukken II2012 2013 33615 nr 3MvT p78
1857723 00001