1856272

Kennisgroepstandpunt

Download kennisgroepstandpunt in origineel PDF-formaat

**Belastingdienst**
**Beantwoording vraag kennisgroep Fusies en Fiscale Eenheid**
**Nummer vraag:** 21320010
**Datum:** 25-10-2021

**Verkorte omschrijving vraag:**
• Op [GEANONIMISEERD] boekjaar 2014-2015 verwerft belanghebbende honderd procent van de aandelen in [GEANONIMISEERD].
Belanghebbende is de moedermaatschappij van een fiscale eenheid voor de vennootschapsbelasting en maakt als dochtermaatschappij onderdeel uit van de fiscale eenheid voor de vennootschapsbelasting van belanghebbende.
Belanghebbende heeft een verplichting aan de voormalig aandeelhouder in de vorm van een earn out regeling. De earn out verplichting is afhankelijk van de ontwikkeling van de verkopen van het gewas sla. De totale earn out is destijds ingeschat op [GEANONIMISEERD].
De commerciële boeking is destijds geweest:
– Goodwill
– Aan Earn out voorziening

De fiscale boeking is destijds geweest:
– Deelneming
– Aan Earn out voorziening

Op [GEANONIMISEERD] heeft vervolgens een juridische fusie plaatsgevonden, waar als verdwijnende vennootschap is gefuseerd met als verkrijgende vennootschap [GEANONIMISEERD]. De fusie heeft fiscaal geruisloos plaatsgevonden op basis van artikel 14b lid Wet Vpb. Er zijn geen andere voorwaarden verbonden aan de geruisloze juridische fusie dan opgenomen in het Besluit Juridische fusie.
In het boekjaar 2018-2019 heeft een herwaardering van de earn out voorziening plaatsgevonden, hetgeen heeft geresulteerd in een vrijval van de gevormde earn out verplichting van circa [GEANONIMISEERD]. De verlaging van de voorziening is commercieel tegengeboekt op de post goodwill.

Dienen waardeveranderingen van earn out verplichtingen na een juridische fusie met een gevoegde dochtermaatschappij van de koper, ondanks het ontbreken van een wettelijke regeling of standaardvoorwaarden, buiten de fiscale winst- en verliesrekening te blijven?

**Antwoord:**
Indien een deelneming is verkregen door middel van een earn out verplichting, dan blijft de earn out verplichting bestaan, ondanks dat de betreffende deelneming is verdwenen door een juridische fusie. Waardeveranderingen van deze verplichting blijven buiten de fiscale winst- en verliesrekening.

**Besluit Juridische fusie toepassing artikel 14b derde lid van de Wet op de vennootschapsbelasting 1969 BLKB2015 34M**

**Onderbouwing:**
In artikel 13 lid Wet Vpb is geregeld dat een waardeverandering van een deelneming die is gekocht met een earn out verplichting onder de deelnemingsvrijstelling valt.
Indien een deelneming of een deel daarvan is vervreemd of verkregen tegen een prijs welke geheel of ten dele bestaat uit een recht op een of meer termijnen waarvan het aantal of de omvang in het jaar van de vervreemding of de verkrijging nog niet vaststaat, behoren bij de vervreemder de waardeveranderingen van dat recht en bij de verkrijger de waardeveranderingen van de met dat recht corresponderende verplichting tot de voordelen uit hoofde van de deelneming. De eerste volzin is van overeenkomstige toepassing bij aanpassingen van de prijs waartegen is vervreemd of verkregen. Voorts is die volzin van overeenkomstige toepassing op de houder van een deelneming van wie door de vennootschap waarin de deelneming wordt gehouden aandelen zijn ingekocht.

In artikel 15ac lid Wet Vpb wordt geregeld dat de waardeverandering van een deelneming die is verkregen onder een earn out verplichting buiten de fiscale winst blijft als deze deelneming wordt gevoegd in een fiscale eenheid.
Ingeval een dochtermaatschappij geheel of ten dele is verkregen tegen een verplichting als bedoeld in artikel 13 zesde lid eerste volzin, blijven de waardeveranderingen van die verplichting bij het bepalen van de winst van de fiscale eenheid buiten aanmerking. De eerste volzin is van overeenkomstige toepassing bij aanpassingen van de prijs waartegen een dochtermaatschappij is verkregen als bedoeld in artikel 13 zesde lid tweede volzin.

Tijdens de parlementaire behandeling heeft de staatssecretaris antwoord gegeven hoe om te gaan met een deelneming die is verkregen onder een earn out verplichting die in de fiscale eenheid wordt gevoegd.
Indien de deelneming wordt opgenomen in een fiscale eenheid met de koper, is er vanaf het moment van voeging geen sprake meer van een deelneming en dus evenmin van voordelen uit hoofde van die deelneming. Dit heeft voor de koper tot gevolg dat met betrekking tot de winstrechtverplichting vanaf dat moment de mutaties ten opzichte van de waarde in het economisch verkeer ten tijde van het aangaan van de fiscale eenheid via de fiscale winst- en verliesrekening lopen. Voor de verkoper van de deelneming heeft de vorming van de fiscale eenheid geen gevolgen.

Deze werkwijze leidde tot een onevenwichtig resultaat bij de koper en de verkoper, waardoor in het belastingplan 2003 artikel 15ac lid Wet Vpb is ingevoerd.
In de wetgeving voor de juridische fusie is niets geregeld als een deelneming die is verkregen onder een earn out verplichting de verdwijner is bij een juridische fusie.
De KG DVS heeft het standpunt ingenomen dat de deelnemingsvrijstelling blijft gelden, ook als de deelneming met een earn out verplichting de verdwijner is bij een juridische fusie. Dit is gebaseerd op het Falconsarrest BNB 2003/34 en het Netwerkorganisatiearrest BNB 2006. In beide arresten blijft de deelnemingsvrijstelling bestaan, ook al is er geen deelneming meer aanwezig.

De samenloop van een earn out verplichting, een juridische fusie en een fiscale eenheid geeft geen wijziging in het standpunt van de KG DVS. Na een juridische fusie heeft de waardeverandering van de earn out verplichting geen invloed op de fiscale winstberekening, ook niet als de verkrijger deel uitmaakt van een fiscale eenheid.