1856155

Kennisgroepstandpunt

Casus gemeenschappelijke regaling
Uitgangssituatie isalsvoIgt
^▼T ^Gcmeente 13
Gerreente Gemeente
L^ L
Vpb belaste
ondernemingsactiviteiten
art 2eer^ite lid [r
Onbelaste niet
OildernemingsaLtivlteiten emeenschappeiijke Regeling
A
Inverband mettoekomstige herindeling devijfgemeenten gaan samen wNlen zehun activiteiten
ultdeGemeenschappelijke Regeling inbrengen ineen separate BV
r T
L^^XJr
Gemeent Gemeente
L
iGemeenschappelijke Regeling
Storting opaandelen metgebruikmaking van
bedrijfsfusiefacfliteltStorting opaandelen valtbuiten bereik Vpb
1
_ 1rVpb belaste
ondernem ingiactiviteiter
art2eerstelld
onderdeel GWet Vpb 69BV
EenGemeenschappelijke Regelingisslechts belastingplichtig voor zover eenondernemingwordt
gedreven art 2eerste lidonderdeel gWetVpb 69 Vergelijkbaar met belastingplicht van
Stichtingenenverenigingen dus
Belastingplichtige wilgebruik maken van debedrijfsfusiefaciliteit terzake deinbreng Zewillen
inbrengen per 31december 2018 geen terugwerkende kracht Vanaf 1januari 2019 zaldeBV
1856155 00069
gebruik maken van deQuasi inbestedingsvrijstelling waardoor effectief deactiviteiten die nu
onbelastzijn dan ook weer onbelastzijn
Ikmerk opdatdeonbelaste activiteiten indeze casus buiten beschouwing gelaten kunnen worden
Immers deze vallen niet onder het bereik van deWetVpbendaarvoor ishetdus niet nodig 4nniet
mogelijk om zeonder hetbereik van art 14Wet Vpb 69telaten vallen
Ook detoepassing van deQuasi inbestedingsvrijstelling kan buiten devraagstelling gehouden
worden Alneem ikdat inmijn tekstvoorstel richting debehandelaar wel mee
Vraag voor deKG
Ikkan indeze casus een aantal fiscale vraagpunten verzinnen heb ereen paar telefonisch gedeeld
met debehandelaar maar ikbeperk me inditpreadvies totdeenige vraagdiebijonze KGligt
Adviseur twijfelt ofdebedrijfsfusie valt onder dewettelijke vrijstelling van artikel 14lid1ofdat er
een beschikking met voorwaarden exartikel 14lid2moet volgen Voor dezekerheid heeft de
adviseur gevraagd om een beschikking met voorwaarden
Waarom twijfelt deadviseur Naar hunmeningisdeliteratuur verdeeld over devraag ofvoldaan is
aan deeisdat bijoverdrager enovernemer sprakeisvan dezelfde winstbepalingen
nemen Wij baseren ons verzoek opartikel 14 lid2Vpb 1969 enniet opdebedrijfsfusiefaciliteit van artikel
14 lid1Vpb 1969 omdat deoverdrager beperkt endeovernemer onbeperkt belastingplichtig isvoor de
vennootschapsbelasting Ofschoon Indeliteratuur wordt opgemerkt dat ditverschil inregimeniet inhoudt
dat voor hetbepalenvan dewinst niet dezelfde bepalingenvan toepassing zijn kiezen wij er
zekertieidshalve voor het verzoek opdevoet van hettweede lidintedienen Daarmede wordt tevens
voorkomen dat vangedachter moet worden gewisseld over devraag ofdebelastingheffing alleen met
behulp van nadere voorwaarden kan worden verzekerd maar wordt hetmeegeven van voorwaarden als
uitgangspunt genomen
Beoordeling
Hier issprake van een overgang van eenbeperkt belastingplichtigenaar eenonbeperkt
belastingplichtige Wat ishet risico bijeen dergelijke overgang Datvermogensbestanddelen eerst
wel indeheffing zaten ennu deels niet meer Bijeen overgang vanbeperkt naar onbeperkt kan ik
me niet voorstellen dat ditrisico zich manifesteertBijeenSpiegelbeeld overgang onbeperktnaar
beperkt doet zich dit intheorie wel voor maar dan nog lijkt mi]steeds sprakevan dezelfde
winstbepalingen Indergelijke situaties speelt eerder dat latere heffing niet verzekerd isen eruit
dien hoofde nadere voorwaarden moeten volgen
Ikhebgegrasduindinonze oude notulen enindeliteratuur jurisprudentie besluiten ziebijiagen
voor wat knipenplakwerk Bijhetonderdeel dezelfde winstbepalingsregels wordt steeds een
verwijzing gemaakt naar bijzondere regimes zoals verzekeraars tonnageregime functionele valuta
enaftrekwinst bijcobperaties Geen verwijzing naar hetonderscheid beperkt onbeperkt
belastingplichtigen
Ikvond indeMobach Cursus Belastingrecht bevestiging van mijn vermoeden onderstreping PS
Met hetonderhavige vereiste dat voor hetbepalenvandewinst bijdeoverdrageren
overnemer dezelfde bepalingenvantoepassing zijn wordt voorkomen dat eenvermengingvan
verschillende winstregimes optreedt alsgevolg waarvan bijvoorbeeld eengedeelte vande gewone
winst niet indereguliere heffingvanVpb zoukunnen worden begrepen Ditvereiste betekent
overigensniet datbeide lichamen eenzelfde systeemvanjaarwinstbepaling moeten volgenzoals met
betrekking totwaardering afschrijvingen fiscale reserves enz maar houdt indatde
bedrijfsfusiefaciliteit niet vanrechtswege geldtvoor een bedrijfsfusie waorbij twee lichomen zijn
betrokken voor wieonderling afwijkende fiscale regimes inzake deomvang vandetotale winst
gelden Zokan bijvoorbeeld geen wettelijke doorschuiving exart 14iidl totstand worden gebracht
1856155 00069
tussen eencooperatie diedeverlengstukwinstregeling toepast eneen ander lichaam diedeze
regelingniet toepast Eengefaciiieerde bedrijfsfusieindevorm van eenwettelijke doorschuivingis
ook niet mogelijk tussen een normaal belastingplichtig lichaam eneenfiscale beleggingsinstelling ex
art 28Hetbijzondere regime voorfiscale beleggingsinstellingenisbesprokeninVpb 701Evenmin
iseen wettelijke doorschuiving mogeiijktussen een aan detonnageheffingvan art 322Wet IB2001
zieonderdeel IB3215Eonderworpen vennootschap eneen normaal belastingplichtig lichaam
Ook verzekeraars kunnen met hetoog ophun winstbepaling aanspraak maken opdetoepassingvan
bijzondere fiscale regelingen waardoorzij niet opdevoet van art 14lid1een bedrijfsfusie totstand
kunnen brengen met normaal aan deheffingvanVpb onderworpen lichamen Voor bedrijfsfusies
tussen dergelijke—aan verschillende fiscale regimes onderworpen—lichamen kan wel deregeling
exart 14lid2warden benut maar indergelijke gevallen zullen door destaatssecretaris bijzondere
voorwaarden warden gesteid Het hier bedoelde vereiste heeft geen betrekking ophet onderscheid
tussen beoerkt indezin van art2lid1onderdeel eenonbeoerkt belastinaolichtiae lichamen
Dergeliike verschilien vailen onder het vereiste datdelatere heffing vanVpb verzekerd moet zijn zie
hierna onder Vpb 251BjInhetgevalvan eengrensoverschrijdende bedrijfsfusie geldt dat de
onderhavige eisalleen betrekking heeft ophetNederlandse Vpb regime tenaanzien van debijde
bedrijfsfusie betrokken Nederlandse rechtspersonen ofvaste inrichtingenvan buitenlandse
rechtspersonen Het vereiste omvat dus niet het inhetbuitenland toepasselijke regime
Mijn eerste gevoel bijdecasus aangevuld met debevestigingindeMobach maakt dat ikvoldoende
overtuigd ben dat inditgeval debedrijfsfusie zonder het stellen van nadere voorwaarden plaats kan
vinden
Tekstsuggestle voor indebeschikking begeleidende brief aan deadviseur
Belastingplichtigen dienen bijhetindienen van een verzoek deredenen aan tegeven waarom zij
menen niet tevoldoen aan devereisten van artikel 14 eerste lid van deWet Vpb zieparagraaf 71
van hetbedrijfsfusiebesluitInuwverzoek geeftuaan datmogelijkvoor hetbepalenvan dewinst
niet dezelfde bepalingen vantoepassing zijn Zekerheidshalve verzoekt udaarom voor een
beschikking met voorwaarden exartikei 14tweedelid
Inonderhavige casus issprake van eenbeperkt belastingplichtige inbrenger eneenonbeperkt
belastingplichtige verkrijger maar verder zijn debelastingplichtigen gelijkenzijnerten tijdevan
inbreng geen bijzondere winstregimes van toepassing Mijns inziens isvoldoende sprake van
dezelfde winstbepalingsregels om inonderhavigesituatie zonder het stellen van voorwaarden de
bedrijfsfusiefaciliteit toe tepassen
Bijeen overgangtussen beperktenonbeperkt belastingplichtigenishet invoorkomende gevallen
mogelijk dat latere heffing niet isverzekerd Indien uopgrand van dat vereiste meent dat niet aan de
voorwaarden van artikel 14 eerste lidisvoldaan verzoek ikutemotiveren waarom aisnog een
beschikking met voorwaarden zou moeten volgen
Debeoogde bedrijfsfusievindt plaats per31december 2018 Ikbegrijp dat deBVopeen deel van de
activiteiten deQuasi inbestedingsvrijstelling gaat toepassen per 1januari 2019 Mocht hierdoor
activiteiten onttrokken warden aan debelaste sfeer zalhiervoor eeneindafrekening plaats dienen te
vinden Ditstaat los van deeerdere toepassingvan debedrijfsfusiefaciliteit
5december 2018
512e
1856155 00069