1856098

Kennisgroepstandpunt

Caauj^T AW^werkt devemietigirg wegens dwaling van deverfcoopen levering van de
aandeler ineer doctitermij terug rnetals gevolg datdefiscale eenheld niet wordtgeacht te
zijn verbroken
Indiener 5126PDQ Arnhem
Defeiten
Belanghebbende varmde alsmaedermaatschappij een liscale eenheiJ vaartfe
vennPDtschapsbelasting met haar dochtermaatschappijf
BV enklindodit r
kapitaal vanB7 AWlffV [bijnatLi aar^
eenheid enzeltstandig belastingplichtig per|
I67Awr Iseniq aandeelhaudervanliIpVfverder 67AW
]^ls_ge^algvan deleering itjfVfinhet
67AWH wrdtl BAwr IntYcegd uitdafiscale67Awr
67Awr
O
eenvennaatschapdie een
anderneming drijft aphetgebied van deimpart expart engraathandel indiagnastica Debeide
antvaegdevennaatschappen varmen samen metingangvan|6fAwf |nnieuwe fiscale
eenheidwr
Enig aandeelhouder vanbelanghebbende is|67AWT
7AWIF^averleden ap| 67AWf Deenig aandeelhauderva^g AWT5oto AWr
6^Awr n67Awr |[^7Awr
em 67Awr 67Awrseen zaan van
Nadeavernamedatum vwrdtla
aantal grate afnemersvan
dalinglaat zienAWrig CTnfronteerd met het anvervrachts egvallen van een
67Awr |alsgevalg vraarvan deamzet een zeerscherpe
6AWiptelt datdeze aillemersreeds vaarde knap Jaar haarvan deaandelen|67 AWrl^^te
kennen hadden gegeven hun relatiemet 67AWf ezullen beeindigenenBKA flT
67Awreeftnagelatd67 AWfV daaraver teinfijrnieren
67AwTpltdatzijdekaap niet zau hebben geslaten indien zijtijdigenjuistzau zijn
qeTnfarmeerd
€l7AWfgraept zich jegens
d^sling67Awr 67Awr apdv£ling en erkentde
Bij[buitengerechtelijke} avereenkomst tussenp^rtijenvan67AWT vordt dekaapavereenkamst
vernietigd apgrand vandoling Bijaktevan67 AWff^ ^rden deaandelen temg geleverd
Geschil
67Awr Belanghebbende
hetvernietigingsdesiuiT ^wraiToegeKena defiscale eenheid tussen haar en£7Awr^^nimmeris
verbroken Deinspecteur bestrijdt datiteltdat alsgevolgvan deterug werkende kracht die aan
Pre advies
Aan een vernietigingshandeling kamt fiscaal geen temgvBikende kracht toe Fiscaal verkt de
vernietiging uitsluitend vaardetaekamst Dat betekentdat indeperiade van[
_ _ 6Awr
67Avtt^nfiscale eenheid kan bestaan tussen belanghebbende en|S7 AY^fBVInde^periode
nebben deaandelen|67 AWl^Vuit gemaakt van hetvemurgen 67AWTberust
f deze periode hetrechtde AVA svar{B7[^^^QiVbijte™nen envan de
zeggenschapsrechten die aan deze aandelen kleven AJdusheell bela nqhebbend eindegenaemde
periode nietdejuridische eneconomische eigendom bezeten van deaandelen|S7 AWftV
Uitde hierna uiteengezette jurispmdentie blijktdatde Huge Raad indedaar berechte gevallenvan
dvfflling een aplossing biedtvaor deanaanvaardbare gevolgen vraartoe deberechting leidt
Indehier aandeaide zijndecasus isniet bekend afersprakeisvan een anaanvaardbaa rgevalg
1Zie aok heteindevan deze natitie ™ar een aantal feiten gerelativeerd wordt
1856098 00034
GeadviseenJ vcrdt Dm bijconstatering daarvan niet ineen oplnssing tevoorzien dncti het oordeel
endeeventuele oplassing daarvan invnnrknmend geval aan de recfiter over telaten
Beschojwing
Inaijn arrest van 12September 1990 BNB 1991 251 Dvervwng enoordeeldede Hoge Raad alsvoIgt
“41Incassatie ian van rvonter uitgagaan Beianghebbeniie azrjnarivfeffawte bezatn bij
ffeaanvang vanii^ondeihavigejaac 1SB1 aHageplaatste aandehn vanBeha ^maatsdiapp^ ABV
iffiJTder A}wdk aanbdeni apRaai voorben eanaanmeii^l^ balangindezin van aitike 39 ftd fvan die
Wfetopdenkonnstanbelastinff 1964[ierdier dfeHfetJiomjde Zjffiabben pp1jnlt19B1 aan ^edeeffie
nominaal gmct f750 000 vandon aendeten ientocdt eninaigemicfn ovargadiagan aan aan deide Da
fsiopovaiaankomst bei^aHeeen insifofe oit^raaif onder 32weer^effei^en tepeirnffl i^oiffensivetfre da
iisDperdie ovareenkanstondarbepaaida voonvaasdan oiferfjikopf5ncvennber f9S2 nneffenogivejTiiende
kiacMontbonden kon varklaian Nadatdeze bapalingdoorde kcper irasingemapen zijndebedoeide
aendalen Aop17november f9S2 rveeraan belanghebbende anzijneditganote inaigendotn
aveigediagan tegenresfifofiie vandakocpsom varmaaidaid mat aan Teniei ejffoedrpff
47Batangbabbanda deeff ffesteW dafonder deze omstandjjdeden niet ican rvonden ffezeffd datdy enzijn
ecbtganoteinf9Bf winsf oitaan naTtfetipif be^ng inda^ van ajfiifet 39 id1vande Mfetdebben ganotan
cnder mearomdat nodedDopoi erBendDmsf met teroswejdende dracdt isonttxjnden geen v^raamding
indazin vandia bepaUng deeftpiaatsgedad HetHordeeff diesteiiingIerwojpen ooideiendedatde
vaikocpvandeaandeien aan vansaemding indazin vanavan vennakia baling vonnt aangazian door
terecdtsdar deifrffdeaandeien oitdet ferrm^ffen vanbeianffdebbende enzjirecdfetrenote indat vanda
Jffiperzjfnoiyergegaan endatdeonfbrntfnff vanda koopovaraankans tvocr datepassinff vanda
aanmaikei^kbeiangbapaiingan aerd lacbtsgavoigan deeff ioordetjaarwaann deze cntbinding piaatsvindt
Tegen dieoordefen keeit zicb detmiddei
43Hatmiddal faalt aange^ren bedoeide oardalen oistzr nQaajTbjrIerdientecdter deti oyendete
bvonden op^ementf Het fandeze rvetstoepassinff fsdatbeiastingHordtffedet enofej n^instort
aanmedfe^d beianff tenvfji devoorde aandeien ontvangen dDopprjsireer aandemederpartif moet warden
ktrugbataald uitkradit vande reeds bjde oiereendDmst totvervreamding bedop^n onder bepaalde
voorwaanien intiadende cntbinding vande oiereendomst inaan iaterjaar
Ditgevoigiszo onaanvaardtsar dataanrede^de zoveel mogeiijk inbetwattel^ stalsei vanbafbng ter
zake van winst ortaanmedfeijfd beiapffpassende rvetoto^sstoff nneebrengf ingavaiien alsbet
ondeiweipeiijke aan tenemen dat indetjaar waaiin deofeieendomst tot IervreemdiiTff rverdt ontbonden
dcorde werking van een reeds brdieoi^ereendomst^enTaadf bedipa ariidei 60vandeWfet van
oveiaankomstige toepassing isppdetbedragi^andeaanvankekjk getxmstateerde winst nitaanmaikel^
beiang
5Besiissinff
DeHpge Raad tenvejptdetberDpp
Een vergelijkbaar nnrdeel geeftde Hnge Raad inzijn arrest van 21nnvember2Q14 VN2014 6414
“Zi
Beiangbebbende deeft in2007 een paddet aani7 erfceif]fdbeiapgaandeien i^edfocdten geieiAerd aan
een deer den bedeerste irenneetscdap in2012 deett beiangbebbende deaandelevering ten
giond^ag iiggende koopovareenkomst door middel fan een boitenfferecdfeijfde veiklaring vemiatigd
opgrond vanwaderz^dse divaiine
22
Hfet Hefdeeft ffeocrdeeid datde femiertgirffvandedoDpofereendemst met terugwaikande kracbt
niet eraan inde iveff staat datbeiangbebbende in2001 een indat aar tebeiasfenj winsf oit
aannrerdeiirdbeians deeftffeneten fHet HotDordeeldedatdevBrkDDp vandeaandeien een
vervreending indezin van evenvermelde bepaling vnrmt aangezien door dierechtshandelingde
aandeien uithetvermagen vanbeiangbebbende enzijnechtgenate indat vandekaper zijn
Dvergegaan endatde entbinding van dekaapavereenkamst vaerde teepassing van deaanmerkelijk
belangbepalingen eerst rechtsgevalgen heetvnnr hetjaar vaarin deze nntbinding piaatsvindt HL
Aangezien diteordeei joist is aitdetdaartBffen gertodte middel Defraag efenzojaInboeverre
terbepaling van det belastbare inkomen aitaanmerkelijk beiang gevolgen moeten worden verbonden
aan defemietBinfivandeJioppoirereeniCnsfisaan deorrie bijdefaststeiiinsiran det beiastfiore
ifdren enuitaanmerkeli^ beiang van detjaar waaiin devemietiging baeftplaatsgevonden^
tyolg tongegrondveik^rif}g }
1856098 00034
Noot refisctie VNTemgwerkende kracht
TejTJ srivejTkej deifracftf van recfttsftajidetfJTfferj jeelTrrjde frscaffterfdooj^a jsflee jgei^c^frejDe
natfere re£7 ffsade ffffheeft gevolgen inhetjaar waarin deze pasfsi rdfZoook bijeenontbinding
van eenovensenkom^ zeals indeze zaak aan deorde Voarde toepassing vande
aanmerke Hjkbeiangregeiing isdKleedsbeslistintiet ook door hetdotaangetiaa kfe arrest HR 12
September 1990 jtt25466 BNB 1991 251 Hetvervreemdingsvoordeei woidtgenoten opkettijdstip
vanvervieemding Deontbinding vandeoveseenkomst ieidter eciiter toe volgensde Hoge Raadop
giond van een rede Hjke wetstoepassing daf inwfjaar vanvervreemding een verges uit
aanmerkeH^ belang inaanmerking wordtgenomen metovereenkom^ge toepassing van desfytfs
art 60WetiB 1964 Metde invoeringvan tietnietme aanmerkelijkbeiangregime met ingangvan 1997
Gditsysteem nietgewijzigd Ditbiijkt bijvoorbeeldook uitietovergaffgssectit tenaanzien vande
ontbinding van een nainvoering van nieuwe regime InzlXIII HO3vandeWet
van 13december 1996 Stt 652 rs inverbandmetde wijzigiffg vanttetaanmerkeliikbetangtarief
uitdrukkeHjk bepaalddaf ee jverlies uitaanmerkeiijk belang terzake van een ontbinding van ee j
ot^ree Aej7 sfferzake waarvan debelastingplicbtige voorde inwerkingtreding van hetnieuwe regime
winst uitaanmeikel^k belangtieett bebaaid inaanmerfang wordtgenomen tegen een tarief van 20
fefcede taife^ inplaats van 25 hetnieuwe ^rief}^
Het HofAmsterdam besliste inzijnuitspraakvan 6augustus 200^ Edi NLGHAtJS 20aS AR5595
■■51Belanghebbende heeftprimair gestetO datde ovetPradit vanhaar aanOeien aaji ^fgeacfrt nDet
ivenden net tehebben plaatssevondennu deveikoop defacto met een bercep opait3 iel345BW
PauHanaj isvemietigd enmet terugwerkende kradit Isontbonden deterugtevenng tegen dezelfde pr^s
tsgeschiedalsdeoorspronkelilke ledfecp enMde Aeeppnjsnret beefti eJdeen enoenimmerene
ecenomrseft beiang tiyde aandeten intefep^dedtjende teettffet adTen tijde vandeoverdiadit van
het216 belang inKaan RBVop31Oecember 1995 werben deaanOelen vanbelanghebbende
mitsdienreditsireeksdoorJgehouden aldus belanghebbende Dedoer deze oveidracht aanRBV
vemorzaakte verbreking i^andefirscate eenheid tussenJen KMmetingang van 1januan 1995 heeft
danookgeengevdgengehad voor belanghebbende ZjfsnretJffei eefldeedtei enaWnsneg steeds
betaperdeddende
52 HetHetisn detan^ddende nret inhear standpunt volgen Deverkoop enlevering vanhaar
aendefen aan Min eideder f996 fsredtsgeldig geschied Beta^^d eddend heeft detook erkend Naar s
Hofsoordeel isdeze verkoop enlevering niet infebruari 1999 metterugwerkende kradit tenietgedaan
doch issprake van eenontbinding vandei^edreep byeen tatere evereen femst Ofeei ereen enrst ian
den Ieer tscatedeeternden net tefUiriTeiTfen
ZohetHof alverondersteHenderwijszouaannemendatdeverkcop uithoofde vandevterkrng van
artikei 345BW rs Iejnetrfld dan tefdtzntffs rKgnet fetde deer belanghebbende daeraan verbonden
gevolgen Immers opgrondvan hetvierde Hdvan artikei 345BWwerkteenzodanige vemietiging
stetivts fen detveei ei^ande party dervegens benadeling tegen dedesdetneffiende rectvtsrtandeffpgfs
qp^retonren enzid ophaar vemietigbaarheid heeft deneepencncasn 0ennietverderdan rtodigis
feropheffingvandedoer rtem ondejverjden denedeffn^ J^nsde defsstingdenstafs derde partifzoo
devenffloop enlevering vande aandelen inbelanghebbende aan Mdusookna eeneventuele
vemietiging exartikei 345BWzijn bli^en bestaan ftotaan dedag vande terugverkoop enlevering}
Aan het Ioojyaende doen netatde onsfend^deden detde rtoogteIande froopprysnet ^vas
vastgesteld datde koopprijs ook niet door Mtras Lofdaan datgeen i^emetfenfny fande resnfCaten Ian
befappdeddende gedurende debezftspeniodei^an Wrteeft pfeat^t onden endatde aandelen onder
deze ftJeLoomaarden zjpnteruggeleverd
53Voorzoi^er detengrtebdendeindtferdand nog rteeft gesfefd datRBV^ns Jnretafs een derde
f^n ivorden aangemerktenhaar aandelen dertfa^eoo rna 3fdecemder f996 mrddef^ifcnhet bezit
vanJzipgeblevenIenverptrtet Hdthaar defoeg Tegenover degenwfn eerde stelling vande
in^peefeurdatper t^ffemo f995de aandeeftec^rs vanJniet feiensaandeetffot^dej3 vanRBVzip en
datper ultimo 1999 siechts 427 vandeaandeeff oc«iejs vanRBVenJ uitdezelfde personen
bestaat tfeett beiartghebberTdeonfofdoende feefen enomstandgrtedengesfefden aannemeiijkgemaakt
cm tekunnen coiKluderen datde frscate eenrterd fnssen Jenbelanghebbende niet doer decvesdracht
i^an het216 defangrnKaanRBVzou z^nierdnofien
Inhet hiervnnr gedteerdeaTest van deHRBNB 1991 251 sanctianeerdede HR het nordeel van het
Hnfdatde verkoop vandeaandelen eenvervreemding [Indezin van even venaelde bepallng}vonnt
aangeziendDDrdierechtahandellng deaandelen uithetverm □gen vanbelanghebbende enzijnechtgenote
indat vandekoperzijn avergegaan endatde ontbinding van dek00povereenkomst voorde toepasaing
1856098 00034
van jeaanmerkgliik belan tDalinqgn ggrst reditsdevulogn hgftvDDr hdiaar waarin deze onlbintina
□laalBvndt
Metberoep Dpdwfliing alsgevolgvearvande eeidereveri [[jptransactie vordt vemieti jlvertctdjs fscaal
nietterug[
Een herhaling van ztten treffen weaan inhetarnestvande Hoge Raad van 21nDvember2014 VM
2Q14J64 14Dpnieuwsanctinneertde Hnge Raad debeslissing van hetHoldatdevernietiging uil
hDDW vandoling fiscaal geen terugver1 ende kracht heell
Indeuitapraakvan HafAmsterdam van 6augustus200i zien ijeapnieuwdat een
vernietigingshandeling Cdit keer uithaafdle van een actia pauliana} van eenaandelenverkaap niet
terugwrkt
Orizekertiederi met betrekkirg totde bijhetpieadviesinaanmerking geromer feiten
Haevwl het feitenand erzaek niet tatdecampetentie van dekennisgraep beha art heeft decasus
daartae velaanleiding gegeven Bijhetapstellenvan hetpreadvies hiervbaris erdaarde
kennisgraep van uitgegaan datersprakeisvandwaling Hiema wtnden een aantal gecanstateerde
vraagpunten benaemd Afhankelijk van deapheldering van [inieder geval een deel van}die
vraagpuntenzau magelijk geen sprake kunnen zijnvan vernietiging wegensd™ling maarvan een
gevwnetemg levering Dat zau erdan inresulteren datdaarde belastingdiensteen primairstandpunt
ingenamen dientte wjiden alvarens subsidiair hetstandpunt intenemen dat erfiscaal geen
terugwrkende kracht verleend wnrdt
Aan debehandelaar wordt inaverweging gegeven aandeze vraagpunten nader aandachtte
besteden
S7Awr Ineratvia|7AWfjcaEO van deaand elenS7AWT bver VJas
hHyoordienreeds betrakkenbij[hetmanagement van|67AWT [if
67AWtfaniq dat gearn dud eerd meet ™rden dat hijkennis droeg
relatie hadden apgezegd__
67Awr |maet gezien deomvangvandeomzetdaling i7 gemerkt hebben
dat het nietgaed ging enzich van deaarzaak daarvan apde haagte gesteld hebben AJsd at
zaiswaarom heeft hetdan 6tTA^lWca driejaar geduurt alvarenstat vernietiging werd1
67Awr
van het teit eat Kianten ee
2
avergegaan Heeft hijmisschien nag getrachtertiet bestevan temaken Enalsdat zais
kamt hem dan nag wel een beroepapdvaling tae
Devernietiqinqsverklarinql 67Awr Iwaidt namens beide partijen andertekend dnar
Het wilmijvaarkamen dat inhetkader van detatstandkamingen
andertekeningvandezevernietigingsverklaring tach aakdeaverige erfgenamen var^ AWf
6AWrjgekendmaeten zijngevnrden J^Vatisermet hengeregeldyovereengekamen
Vgekacht vaar3
bAwr
Volgens devemietigingsverklaring hee1t|67 AWTbs aandelen[6 Awfe
W7T^ifHnevertiaudt zich ditmet hetgegeven dat indeaangiftejyti rA
67Awr vervreemdingsapbrengst vordt V4Mr® vervreemdingsapbrengst vordt vermeld adb
Wamens dekennisgraep fusies enfiscale eenhekf
5hLf 5126~~^ april 2017
1856098 00034