1856093

Kennisgroepstandpunt

Casus
67AwBV vormt een binnenlandse fiscale eenheid met haar dochters enkleindochters
f
67Awr
I
67Awr 67Awr 67Awr 67Awr
I
I
I67Awr
I
67Awr
i
j
Op30december 2015verplaatsSM^Vhaarfeitelijke leiding naar Luxemburg Ook vindt diedag een
grensoverschrijdende omietting plaatsenwordt derechtsvorm BVgewijzigdinSARL Hierdoor i§7 Avrr
SARL niet langer gevestigd inNederland Voor ditpreadvies gaikervan uitdat ergeen vaste
inrichtingisachtergebleven inNederland Op17maart 2016 iseen verzoek gedaan om tekomen tot
devolgende zuster fiscale eenheid entebevestigen dat ersprakeisvan eendoorlopende fiscale
eenheid Erhebben overdrachten vanvermogensbestanddelen plaatsgevonden waarop art 15aiVpb
van toepassingisals ersprakeisvanverbrekingvan deFE
67Awr
LUX
NL
67Awr 67Awr 67Awr 67Awr
I
67Awr
I
67Awr
Vraag
Verbreekt defiscale eenheid alsgevolg van deovergang van binnenlands naar zuster fiscale eenheid
Argumenten adviseur
Naar onze mening iseendoorlopende zustervariant PopiUon fiscaie eenheid bijverpiaatsing naar het
buitenland van demoedermaatschappijeengevolgvan hetEUrecht
Hoewel wlj ons dusvooralsnog ophetstandpant stellen dat ergeren verbreking heeft
plaatsgevonden endefiscale eenheid gewoon blijft bestaan maar danzonde^f^^Vleek het ons
goed om tenbehoud van rechten bijgaand verzoek tedoen
1856093 00040
Beschouwing
Oude wetgeving enbesluit
Onder deoude wetgeving verbreekt defiscale eenheid opgrond van art 15 lid6onderdeel aWet
Vpberwordt niet langeraan devereisten van art 15WetVpb voldaan lid3onderdeel c
Het besluit bevat eengoedkeuring datverzoeken tot hetaangaan van een Papillon ofzuster FE
vooruitlopend opdenieuwe wetgeving kunnen worden ingewilligd Erisverder niets geregeld over
overgangen van deene vorm van deFEnaar een andere vorm
Onder deoude wetgeving vindt erdusverbreking van debestaande FEplaats enzijn de
sanctiebepalingen van toepassing Vervolgens kan een zuster FEaangevraagd worden
Nieuwe wetgeving
IndeMemorie vanToelichtlng^ bijhet wetsvoorstel wordt hetvolgende aangegeven
Invoorkomende gevallen kan het zozijn dat bijeen herstructurering destructaur van een
bestaande fiscale eenheid wijzigt maar datdesamensteWng van diefiscale eenheid voor wat
betreft dedaorin opgenomen maatschappijenniet verandert Dlt isbijvoorbeeld hetgeval
indien bijeen bestaande binnenlandse fiscale eenheid waarbij alle aandelen inde
moedermaatschappij worden gehouden door eenvennootschap die alstopmaatschappij zou
kunnen kwalificeren deaandelen ineendochtermaatschappij worden overgedragen aan de
aandeelhouder van demoedermaatschappij ofindien deaandelen ineen
dochtermaatschappij worden overgedragen aan eenvennootschap diekan kwalificeren als
tussenmaatschappij Zolana indiegevallen indenieuw ontstane situatie de
moedermaatschappii alsmoeder aanbliift isookten aanzien van dedochtermaatschappij
waarvan deaandelen zijnovergedragen geen sprake van een ontyoeging Defiscale eenheid
kan opdatmoment uiteraard weleindigen opverzoek van demoedermaatschappij ende
dochtermaatschappij Indien daarentegen alsgevolg van deherstructurering een
zustersituatie onfsfoot enervaor zou worden gekozen omdedochtermaatschappijwaarvan
deaandelen zijnovergedragen alsmoeder aan tewijzen zaldebestaande binnenlandse
fiscale eenheid eindigen aangezlen dan binnen debestaande fiscale eenheid de
moedermaatschappij wijzigt Overigens kan demoedermaatschappij onder omstandigheden
welzonder beeindigingvan debestaande fiscale eenheid wijzigen indien een bestaande
fiscale eenheid wordt uitgebreld eneen tevoegen maatschappij denieuwe
moedermaatschappij wordt Afhankelijk von desituatie kan dan dus een nieuw tevoegen
maatschappij alsmoedermaatschappijindenieuw ontstane situatie gaan optreden
bijvoorbeeld inhetgeval eentopmaatschappij deaandelen ineen nieuwe vennootschap
verwerft endievennootschap alsmoedermaatschappij dee gaat ultmaken van debestaande
fiscale eenheid 7Dat Isinlijnmet debestaande praktijk waarbijeen bestaande fiscale
eenheid deel gaat uitmaken van een andere grotere fiscale eenheid
VervolgensisindeNota vanWijziging^ hetvolgende daaraan toegevoegd
Inparagraaf 33van dememorie van toelichting bijhetonderhavige wetsvoorstel isin
algemene zinopgemerkt dat ergeen sprakeisvan een ontvoeging ingeval bijeen
^Kamerstukken f2015 1634323 nr3pll
Kamerstukken »2015 1634323 nr7p2
1856093 00040
herstructurering destructuurvan een bestaande fiscale eenheid wijzigt maar de
moedermaatschappijensamenstellingvan diefiscale eenheid voor wat betreft dedaarin
opgenomen maatschappijen niet veranderen lOmdat ditinbepaalde situaties kan ieiden tot
een ongeiijke gunstigerej behandeling van een zuster fiscale eenheid tenopzichte van een
reguiiere «voUedig binnenlandse» fiscale eenheid enomdat voor bepaalde gevallen de
behoefte bestaat omnadere voorwaarden testellen aan devoortzettingvan defiscale
eenheid iser inafwijking vanhetgeenisopgemerkt ingenoemde paragraaf 33 voor
gekozen om voor een aantal situaties expiicietteregelen dat defiscale eenheid eindigt
ingeval ervoor ofnadeherstructurering sprakeisvan een situatie met een
topmaatschappij
Uitwerking onder nieuwe wetgeving
Ikheb moeite omdeverbrekingsgrond onder denieuwe wetgevingaan teduiden Art 15 lid10
onderdeel aWet Vpbisniet vantoepassing omdat deluster FEmogelijkisopgrond van art 15 lid2
WetVpb Art 15 lid10onderdeel eWet Vpb liet opdesituatie dat een topmij belastingplichtig
wordt maar hier wordt debelastingplichtige juist topmijIkweet niet waarom ergeen
spiegelbeeldige bepaling van onderdeel eisopgenomen
Art 15 lid10onderdeel fkan vantoepassing zijnalsweredeneren dat ten aanzien van dedochters
van debestaande FEdeFEniet langer kan voortbestaan zonder topmij Dan isersprake van
verbreking Alleen indewetsgeschiedenis wordt alsvoorbeeld gegeven dat dedochter van een
binnenlandse FEwordt overgedragennaar detopmij waardoor ereen zustermij ontstaat Indeze
casus verplaatst demoeder dezetel waardoor moeder verandert intopmij Flet ligt niet helemaal in
lijnmet hetgegeven voorbeeld indewetsgeschiedenis maar ikzou het erwel onder scharen gelet
opdeformulering van onderdeel fen dealgemene toelichting bijherstructureringen dat ergeen
sprakeisvanontvoegingalsdemoeder indenieuwe situatie ook demoeder blijftIncasu isdat niet
hetgeval demoeder wordt immers detopmij Devoortzettingsbepalingiswel vantoepassing want
als een NLse maatschappij dezetel verplaatst binnen Nederland verbreekt defiscale eenheid niet
Verbreking vind ikook logisch demoeder van deFEwijzigt door deherstructurering val5^A^Vnaar
67Awr 3V
EUrecht
Deadviseur geeftaan dat eendoorlopendezuster Papillon FEbijverplaatsingnaar het buitenland
van demoedermaatschappij eengevolgisvan EUrecht Een verdere motiveringisniet gegeven
DeEUheeft alleen geoordeeld dat een papillon ofzuster FEmogelijk moet zijn Daarbij wordt een
vergelijking gemaakt met een binnenlandse situatie
Indien ikdeze casus vergelijk met een binnenlandse casuswaarbif| j^Vdezetel binnen Nederland
verplaatst leidt dit indebinnenlandse situatie niet totverbreking van deFE endus geen toepassing
van desanctiebepalingen Erbestaat dus inditgevaleen beperkingindevrijheidvan vestiging bij
een zuster Papillon FE
Onder denieuwe wetgeving isdeze weggenomen door devoortzettingsbepaling voor
maatschappijen diedeel uitmaken van denieuwe FE Erwordt voor detoepassing namelijkeen
vergelijking gemaakt met een binnenlandse situatie Indetoelichting bijdevoortzettingsbepalingis
nergens opgemerkt dat dit isingegeven door EUrecht
Onder het besluit bestaat deze voortzettingsbepaling nog niet Daarom moet vervolgens gekeken
worden ofersprakeisvan een rechtvaardiging van diebeperking Wellicht zou dat hetveiligstellen
van heffingsbevoegdheden kunnen zijn maar alshetgaat ommaatschappijen die inNederland
gevestigd zijn waartussen desanctiebepalingen van toepassing zijn lijkt het megeen sterk argument
Dan zou erdussprake kunnen zijn vanschending van hetEUrecht alshier eenverbreking gezien
wordt
1856093 00040
Conclusie
Deze overgang vindt plaats onder hetPapillon besluit We hebben laatst bijeen andere casus geiegd
dat weverbrekingen overgangen onder het besluit zoveel mogelijk uitleggen zoals wedoen onder
nieuwe wetgeving Alleen hier ligtdeomzettingenverplaatsingvoor hetpublicerenvan deNota Van
Wijziging {16 maart 2016 waarin denieuwe verbrekingsgronden zijnopgenomen Het verzoek is17
maart 2016 ingestuurd
Het wetsvoorstel endeMemorie van Toelichting zijnop26oktober 2015 gepubliceerd Deze waren
dus bekend ophetmoment van deoverdracht van deverplaatsing enomzetting van dS^AvBV Inde
Memorie vanToelichtingisaangegeven dat hetuitgangspuntisdat ingevalvan herstructureringen
ergeen sprakeisvan een ontvoeging als indenieuw ontstane situatie demoedermaatschappi]
aanblijft alsmoeder Indeze casus isdat niet hetgeval een van dezusters zalalsmoeder van de
zuster fiscale eenheid aangewezen moeten worden{|67Awr
[Hieruit kan afgeleid worden dat er
incasu wel een ontvoeging isonder nieuwe wetgeving Dithad kenbaar kunnen zijn bij
belastingplichtige adviseur
Ikvind dater een keuze gemaakt moet worden tussen oftoepassing van degehele nieuwe wetgeving
dus inclusiefvoortzettingsbepaling enz ofoude wetgeving enbesluit Ikvind datdeze casus onder
toepassingvan denieuwe wetgeving uitgelegd dient teworden Ditomdat ikdenk dat het EUrecht
argument voor zover ikdat kan inschatten wel een sterk argumentisenwedegekozen lijn ineen
andere casus verbrekingen overgangen leggen wezoveel mogelijk uitonder nieuwe wetgeving zo
consequent doortrekken
Defiscale eenheid verbreekt dus opgrond van art 15 lid10onderdeel fWetVpb erkan een
aansluitende FEaangegaan worden endevoortzettingsbepaling isvan toepassing
Vaste inrichting
Mocht bijverplaatsing van dezetel naar Luxemburg toch een viinNederland achterblijven dan
verbreekt deFEopgrondvan art 15 lid10onderdeel cWet Vpb oflid6onderdeel coud enbevat
art40BFE voor deze situatie een beperkte voortzettingsbepaling indien aansluitend een nieuwe FE
totstand komt
512e
27juni2017
1856093 00040