1856063

Kennisgroepstandpunt

concept notulen vergadering april envastgestelde notulen maari
19052015 1350 512e
Aan 512e
Dad^12e]
Zoals zojuisttoegezegdzendikje bijgaanddenotulen van devergaderingwaarin dedoorjouopgeworpen
vraagaan deorde komt
Groet
512e
Vastgestelde notulen
21b Zuster verzoeken metcodperatiealsaangewezenmoedervragenstelleij512e
Paternotte toelichting |512e|
Artikel
15 lid 1WetVpb
15 lid3aanhef enonderdeel eWetVpb
Casusbeschrijving
Acodperatie WAisgevoegdinfiscale eenheid enfungeertalsmoedermaatschappijvan die
fiscale eenheid
Deinspecteurisverzocht eenbegunstigendefiscaie eenheidsbeschikking aftegeven voor de
voegingvanACodperatie WABNederiand BV BFinance BV endefiscale eenheid SBV met
ACodperatie WAalsaangewezen moedermaatschappij
inmiddeis hebben ons drie min ofmeer gelijke verzoeken bereikt
Vraag
inwelke zinmoet deinspecteur beschikken begunstigend ofafwijzend
Antwoord Itoelichting
Deinspecteurdient een alvijzende beschikkingaftegeven Redengevend daarvoor isenerzijdsdat
hier niet wordt voldaan aan debezitseis enanderzijdsdatdecodperatiealstevoegen
dochtermaatschappij niet devereiste rechtsvorm heeft Aan debeziteis kan nietworden voidaan omdat
decodperatie hier niet over een inaandelen verdeeld kapitaai beschikt endus ook geen aandeien
heeft uitgegeven Aangezien artikei 15 lid3aanhef enonderdeei eWetVpb slechts debesioten of
naamioze vennootschap dan wei een daarmee naar aard eninrichting vergeiijkbaar iichaam opgericht
naar een inhet artikeilid genoemd iand alsdochtermaatschappij aanwijst wordt hier evenmin aan het
rechtsvormvereiste voidaan
Tegen debesiissing zoais dievoigens devergaderinguitdehuidigefekstvan dewet voortvioeit zijn
binnen dekennisgroepdevoigende‘voors entegens opgeworpen
Voor afwijzende beschikking
EU rechteiijk bezien isgeen sprake van een verboden belemmering nuook inbinnenlandse
gevallen decodperatie anders dan alsmoeder geen deel uitkan maken van een fiscale eenheid
Deenkele omstandigheid dat hier decodperatie omvoegingstechnische redenen alsmoeder
wordt aangemerkt brengtniet mee datook alle andere bepalingen ophaar vantoepassing moeten
zijn Deaanwijzingtotmoeder ispragmatischvan aard ennietprincipieel
Inartikel 15 lid3aanhef enonderdeel eWetVpb ligtevenmin eenverborgendiscriminatie
besioten Ook indezinvan debesiissing van hetHof indezaak Hervis C385 12 isgeen sprake
van een verboden belemmering
AAllereerst vereist analogs toepasslngvan deHervis besllssing datdesituatie van decodperatie
gelijkisaan die van deNV enBV alsweitoegelaten dochtermaatschappijenEen enander inhet
licht van debedoelingvan het fiscale eenheidsregimeHier ontbreekt deze vereiste gelijkheid
Defiscale eenheidsregelingheeft totdoel omconcernvormingniet indewegtestaan welk doel
wordt bereikt door voor deheffing ervan uittegaan alsof ereen belastingplichtige is In
civielrechtelijke zinkomt concernvorming totstand opbasis van verbondenheid enzeggenschap
waarbij delaatste hetmeeste omvattende element isDatprincipeisookterugtevinden inartikel
15 lid 1WetVpbbezitseisBijeencodperatieontbreekt diezeggenschapinderegel aangezien
ermeer leden zullen zijn Concernvorming komt daar totstand door samenwerking Decodperatie
leant zich daarom naar zijn aard niet voor hetzijnvan eendochtermaatschappijnuzijals
vereniging een ledenstructuur veronderstelt endus niet over een moeder beschikt alsbedoeld in
1856063 00010
artikel 15 lid1WetVpb
BAls alsprakezou zijnvan gelijkesituaties dan isdeHervisbeslissing nog steeds niet van
toepassing omdat analogs toepassing van deHervisbeslissing vereist dat aannemelijk wordt
gemaaktdatcodperaties diefungeren alsdochtermaatschappij “voor hetmerendeel Verbonden’
zijnmetvennootschappenmetzetel ineen andere lidstaat En ditbewijsisvooralsnogniet
geleverd Ook inpuurbinnenlandse gevallenisdecooperatiedochter een vertrouwdverschijnsel
enook inzoverre vormenzijinvoorkomende gevalleneen beletsel voor voegingineen fiscale
eenheid
CAls deuitsluitingvan decodperatiealsdochtermaatschappijalvooralgrensover schrijdende
gevallentreft isnogverdedigbaar datdeHervisbeslissing niet vantoepassingisomdat hetHof
daar uitdrukkelijk alsrelevante omstandigheid noemt datgrensoverschrijdende vestiging
doorgaans debenadeelde vorm had Dit isbijdecooperatiekwesties zeker niet hetgevalInde
meesle gevallenvangrensoverschrijdende vestigingzalgebruikt worden gemaaktvan deNVof
BVofvergelijkbare vennootschappenenzal men dusgebruikkunnen maken van deFE Alsde
uitsluitingvan decodperatiedan alvooral buitenlanders treft ishet een zeer beperktdeel van de
grensoverschrijdende vestiging dieomwille van bepaalde vooral fiscale voordelen geen gebruik
maken van degeeigende rechtsvormen Verdedigbaarisdat het treffen van deze bijzondere en
beperkte categorievan grensoverschrijdende vestiging onvoldoende grondisvoor hetaanwezig
achten van debijzondere vorm van indirecte discriminatiezoals bedoeld indeHerviskwestie
Een beperkingvanvrijheid opgrondvan een niet discriminerende belemmering lijktniet
aannemelijk Eenzodanige beperkingzoals Kokott ook inhaar conclusie C686 13 heeft
aangegevenisinfiscale zaken nog nietaangenomen
Tegen afwijzende beschikking
Ten aanzien van derechtsvormeis
Uitdeparlementaire geschiedenis Wet opdevennootschapsbelasting 1969 voIgt dat het
cooperatieregime aan devoegingineen fiscale eenheid indeweg stond
“Wat demoedermaatschappij betreft wljzen deondergetekenden erop dat inhet
maatschappelljkevenkeer slechts behoefte bestaat aansamenvoegingenvanNV sDit isniet
toevallig doch vioeit voort uitdestructuuren depotentiele mogelijkheden van deNV Bovendien
zou fiscale samenvoeglngvan eenNVmet een anderlichaam totongewenste consequenties
voeren zozou desamenvoegingvan eenNVmet een codperatietotresultaat hebben datde
winst van deNV alsgevolg van hetbijzondere fiscale regime van decooperaties niet meer
integraalzou worden beiast MvA p27Ik
Dat beletsel isinhetwetsvoorstel 19526 Llitbreiding van deregaling van defiscale eenheid voor de
vennootschapsbelastingtotcooperatieve verenigingenenonderlinge verzekeringsmaatschappijendie alle
aandelen bezitten van een naamloze ofbesloten vennootschap weggenomen door indewet de‘verleng
stukwinst leer’ voor een coOperatie moeder terugtenemen thans 15ac lid3WetVpbInhet
voorstel wordt anders dan voor destichting envereniging nietuiteengezet waarom een
cooperatie niet alsdochtervennootschap gevoegd kan worden ineen fiscale eenheid Een
principiele reden voor uitsluitingiserniet
Bezien vanuit doel enstrekkinghier omschreven als fiscale integratie bestaan ergeen
verschillen tussen beide soorten FE’s
Bijdetoelating van een cooperatie alsFE dochter kunnen eventuele bezwaren dievoortvioeien uit
deaard het karakter van derechtsvorm door dewetgever worden opgelostzoals art 15aWet
Vpbillustreert
Ten aanzien van debezitseis
Decooperatie kan inhaar statuten opnemen dat zijeen kapitaal kent dat inaandelen isverdeeld
Een dergelijke cooperatie opaandelen wordt gelijkgesteld met een “andere vennootschap welker
kapitaal geheeloften dele inkapitaalisverdeeld” zieBNB 1978 13 enisook inhoudingsplichtig
voor dedividendbelastingart 1lid 1Wet Div
Indezaak Hervis heeft hetEHvJ devergelijkingsmaatstafverder opgerektHet Hof heeft gekeken
naar andere feiten enomstandighedeninhetberecht geval naar concurrenten van Hervis en
vergeleek een internationaal concern met binnenlandse stand alone’ vennootschap
Cooperatiesendan met name dochter coOperatieskomen nagenoeg geheelalleen voor in
Internationale structuren om div beltevermijdenInzuiver binnenlandse verhoudingenzullen
cooperatiesveelal alstophoudster moeder fungerenenniet alsdochter Het HvJ acht indirecte
discriminatie aanwezigalals“hetmerendeel’ van buitenlandse gevallen wordt getroffenzie ro
39arrest Hervis Alsdemeerderheid van dedochter cooperaties grensoverschrijdende situatle
betreft wat hetgeval isinNederland loopt Nederland dus alrisico
IndeNederlandse praktijk komen inmiddels veel cooperatie structuren voor vooral vanwege tax
planningDeze cooperatiesveelal tussenhoudster komen vooral inInternationale structuren
voor Indepraktijkzaldeuitsluitingvan cooperatiesalsFE dochter daarom vooral
1856063 00010
grensoverschrijdende gevallenraken
Nudewetgever geenechte reden heeft aangevoerdvooruitsluitingvoor eencooperatieals
FEdochter wordt hetlastigeen eventuele beperkingtegaan rechtvaardigen Een algehele
categorische uitsluitingvan cooperaties lijktook niet proportioneeltezijn zoals SCA Group
Holding ons recentelijk heeft geleerd
Opvoorhand kan terrechtvaardiging inzijnalgemeenheid nietworden gesteld dat bij
dochters Coops sprakeisvan misbruik Zieovervloedige rechtspraak HvJ EU Misbruik dient in
een specifiek geval aannemelijk worden gemaakt door defiscus opbasis van feiten en
omstandigheden
Dewetgeverheeftbijdewetsv ijzigingin2012 bewust aanvaard datdecooperatiealstaxplanning
instrument tussenhoudster kan worden gebruiktinInternationale structuren Hierdoor kan door de
wetgever kan moeilijk gesproken worden van oneigenlijk gebruik van cooperaties
IndeAPA ATR praktijk wordt steeds getoetst aan hetwettelijk kader van art lid 1joart 1lid7
Wet Div bel Voor misbruiksituaties heeft dewetgever voorzien inspedfieke misbruikbepalingin
art 1lid7Wet Div bel joart 17 lid3letter bWetVpb Ook worden indeATR praktijk nog
steeds eisen gesteldaan destatuten met name deinrichtingvan eenCoop Misbruik wordt
uiteraard nietgeruled
Verder komen indepraktijk behalve Coops die alstussenhoudster fungeren ook reele Coops
voor dwzCoops metzware substance inNL veel werknemers inNL Hier kan moeilijk
gesproken worden van misbruik ofoneigenlijk gebruik
Conclusle
Devergadering komt totdeconclusie datinspecteurs opverzoeken alsdeze afwijzend moet
beschikken Wijzijnons ervan bewust datafwijzingvanuit Europees rechtelijk bezien nietzonder risico
isMaargoed dejurisprudence van hetEHvJ isweinig richtinggevend
Wenseliik recht
Indediscussie isook devraag opgekomenoferanders dan dehiervoor onder voor’ aangevoerde
argumenten onoverkomelijke bezwaren bestaan tegen demogelijkheidvanvoegingvan een
cooperatiealsdochter Deaanvankelijke opgebrachte belemmeringvan hetbijzondere regimevan de
cooperatie verlengstuk winst isgeensta indewegnuartikel 15ac lid3WetVpbdatregime binnen
fiscale eenheid niet vantoepassing verklaart Ineen zuster fiscale eenheid waarvan eencooperatie
deel zalgaanuitmaken kan deze bepalingook vantoepassingworden verklaard Verder betreft het
veelal cooperatiesmet statutair inaandelen verdeeldkapitaal waarbij hetaantal leden isbeperkt
waardoor ook zonder meer aan debezitseis kanworden voldaan
Hiertegen kan worden ingebrachtdatdecooperatiealsrechtsvorm isherontdekt eninstructuren
voorkomt anders dan indeoorspronkelijke zin vansamenwerkingsverband Verder heeft depraktijk
onsgeleerddatcoOperatiesom meerderlei redenen waaronder fiscale voorkomen in
concernstructuren Hetgebruikvan decooperatieanders alssamenwerkingsvormisdoor defiscale
wetgever herhaaldelijkalsoneigenlijk gebruik aangemerktenaanleiding geweesttot
reparatiewetgevingZieonder andere deaanpassingvan hetABregimeendeaanpassingvan deDiv
BelBijdezereparatiesmet pasthet niet om ditoneigenlijk gebruiktefaciliteren met eenverruiming
van dehetFEregime
Verder isnog zinvol om kennis tenemen van deuitkomst van dekennisgroep IBR diedecasus van
Rens eveneens vandaag hebben geagendeerd
[Naschrift geen verboden belemmeringzieook notulen vergadering april 2015]
Actlepunten
I51Ze deelt deconceptnotulenter revisie met 512eenfT^waarnazijaan deplanbgroep
worden voorgelegd
Conceptnotulen
2 Fiscale eenheid
21 Cooperatie alsaangewezen moeder ineen zuster FEstandpunt IBR toelichting |5l2e|
Artikel
15 lid115 lid3aanhef enonderdeel d
Casusbeschrijving
Verzoek omvoegingvan zusters waarbijeen cooperatieeen van dezusters is
Vraag
Kan een cooperatie alsaangewezen moeder deel uitmaken van een fiscale eenheid
Beschouwing
1856063 00010
Indevorige vergadering zijnonze meningen geinventariseerd Opdiezelfde dag kwam dekennisgroep
IBRbijeenenhebben demogelijke verborgendiscriminatie besprokendooruitsluiting coopdochter
worden defacto enkel grensoverschrijdende gevallen geraakt Dekennisgroep IBR komttot de
conclusie dathetEuropeesrechtelijkverde digbaarisomdecooperatie nief foe telaten als
moedermaatschappijineen zuster FE
Daarbijwerdnogopgemerktdat inbinnenlandse gevalleneencooperatieals dochter maatschappij
onderdeel uitmaakt van een concern Denk aan een overgenomen cooperatieindezorgsectorAls
binnenlandse gevallenmeer dan incidenteel voorkotnen dan valt hetargument wegdatdecooperatie
alsdochtermaatschappij
vrljwelalleenbijgrensoverschrijdende vestlgingenvoorkomt Dat maakt danhetstandpuntdatwe
binnenlandse engrensoverschrijdendesituatiesgelijkbehandelen sterker
512evraagt zich afdatstandpunt wel kan stand kan houden Zijwijst opdevele gevallen die zijin
deAPA praktijk voorbijziet komen enmeent dat diegevallen debinnenlandse gevalleninaantallen
overtreft Pi^e|meent dat niet relevant ishoe debehandellngineen meerderheid van gevallenisHijis
vanmeningdat hetverborgenonderscheid besloten moetliggenInderegeling512e meent datde
behandelingvan demeerderheid wel vanbelangisVerdergeeft512e |aan dat uitdeemail niet
voIgt ofzijnog zijningegaan opderechtsvormneutraliteit
bl2dgeeft nogaan dathijaan dehand van denotulen van devorige vergaderingditpunt nog onder
deaandacht heeft gebracht ommee tenemen bijdekomende herziening Hijschat dat erniets mee
wordt gedaan Het doel van deze herzieningsronde omdegeconstateerde belemmering weg tenemen
Herzieningvan deregeling opditpunt gaat verder
Op ditmoment liggen ertwee verzoeken bijdevolgende behandelaars
5l2eisals lidvan dekennisgroep IBR bekend met dediscussie
|512e|stelt voor om hetverzoek kort aftedoen vergadering stemt daarmee in
Actiepunten
pl2dneemt contact opmet kgIBR omhen onze reacties mee tegeven enomdaarvan kennis te
nemen
Belas tingdienst
512e
Belastingdienst Grote Ondernemingen Noord West
Amsterdam Unit 1Individueel
Kingsfordweg1|1043 GN|Amsterdam
Postbus 58944 11040 EE|Amsterdam
512e
1856063 00010