1804471

Kennisgroepstandpunt

Kennisgroep bijzondere winstbepalingen VPB
2019 11Toepassing 10 1jbijSDR s
Aan
Van
Betreft
DatumGO 512e 512e
Kennisgroep Bijzondere Winstbepaling VPB
SDR toepassing 10 1J
13mei 2019
1VRAAG
Geldt een cash bonus gekoppeld aan heteigen vermogen equity van een nietbeursgenoteerde
vennootschap ais een recht waarvan dewaarde hoofdzakelijk direct ofindirect wordt bepaald door de
waardeverandering van aandeien alsbedoeid inartikel 10 eerste lidonderdeeiJWetVpb
2ANTWOORD
Jadoei enstrekking van debepaiingisdatcashbonussen dievoldoende vergeiijkbaar zijn met
een aandelenbonus hierdoor worden geraakt Dekoppeiing van debonus aan dewaarde van het
voor dividenduitkeringen enkapitaalstortingen gecorrigeerde eigen vermogen voigens de
Jaarrekening isvoldoende vergeiijkbaar met dekoppeiing aan dewaarde van deaandeien
Ditbetekent dat wanneer een dergelijk bonus wordt uitgekeerd aan een medewerker met een
jaarloonvan meer dan €559 000 deaftrekbeperkingvan artikel 10 eerste lidonderdeeijWet
Vpb van toepassing is
3TOELICHTING
FEITEN
]kent haar medewerkers een variabele prestatiebeloning bonus toe
|67Awr]procent
van deze bonus kent zeonvoorwaardelijktoe enkeert zedirect uitDeoverigeAwr[procent
kent zevoorwaardelijk toe enover een periode vaSTj^ar keert zehiervan iaarliiksiszAwr|uit67Awr
Zowel hetvoorwaardelijke deel alshetonvoorwaardelijke deel bestaat voorlsAvyrHuit een
bedrag incontanten envoorl 67Avi^uit zogenoemde Stock Derivative Rights SDR’s Een SDR
geeft uiteindelijk bijverzilvering ook recht opeen bedragincontanten
Hoeveel SDR’s een medewerker ontvangt enhoeveel contanten hijhier uiteindelijkvoor krijgtis
onder meer afhankelijk van heteigen vermogen van 67Awr dekapitaalstortingen en
dividenduitkeringen die erindeafgelopen vijfjaar zijngedaan enhet aantal aandeien ^7a4
67Awr
67Awr
67Awr
Het aantal SDR’s dat een medewerker ontvangt wordt berekend door hettoegekende
67^^f®arde peraandeeeQvlVanneer hijrecht bonusbedrag tedelen door de
heeft opeen bonus van €100 000 inSDR’s endewaarde isopdatmoment €100 dankrijgt hij67Awr
1000 SDR’s
1804471 00082
Kennisgroep bijzondere winstbepalingen VPB
2019 11Toepassing 10 1jbijSDR s
Demedewerker kan opeen zelf tekiezen moment zijn SDR’s verzilveren Aan ditmoment zijn
welenige voorwaarden verbonden Zo isdeuiterste termijre|7Aw|aarna eerste toekenning van
debonus
Hoeveel contanten demedewerker ontvangt ophetmoment van verzilveren isafhankelijk van
het aantal SDR’s dathijverzilvert envan dewaarde per aandeel opdatmoment Deze waarde is
dezelfde waarde per aandeel die bijdetoekenning een rolspeelde Wanneer demedewerker de
eerdergenoemde1000 SDR’s allemaal tegelijkverzilvert endewaarde per aandeel opdat
moment €150 isontvangt demedewerker €150 000 Wanneer dewaarde €50isontvangt de
medewerker €50000
Het loon van demedewerkers bedraagt minder dan hetgrensbedrag van €559 000 van artikel
10 1J
BESCHOUWING
Detekst van artikel 10 eerste lidonderdeelJWetVpb hierna 10 1jluidt alsvoIgt
Bijhetbepalen van dewinst komen niet inaftrek
bijeen vennootschap met eengeheel often dele Inaandelen verdeeld kapitaal ultrelking oftoekenning
van aandelen indatkapitaal ofindat van een met dievennootschap verbonden lichaam van
winstbeA iJzenindevennootschap ofineen met dievennootschap verbonden lichaam alsmede van
rechten omaandelen indatkapitaal ofwinstbewijzen indevennootschap ofeen daarmee verbonden
lichaam teverv erven ofvan daarmee gelljktestellen rechten daaronder begrepenaan werknemers van
wie hetloon opjaarbasis meer bedraagt dan €559 000toegekende rechten waarvan dewaarde
hoofdzakelijk direct ofindirect wordt bepaatd door dewaardeverandering van dieaandelen of
winstbewijzen
Aangezien]67Awr^ordt gedrevenindevorm van eerP|7 Avjis ersprakevan eenvennootschap
met een geheel often dele inaandelen verdeeld kapitaal
Voor deduidelijkheid van debeschouwing onderscheidt dekennisgroep
gelijk testellen rechten exclusief deaanvulling inhet slot van artikel 10 1jdoor het
amendement Tanghierna “gelijktestellen rechten exclusief slotzin”
gelijk testellen rechten inclusief deslotaanvulling hierna “gelijk testellen rechten
inclusief slotzin’’
BijdetoekenninginSDR’s isergeen sprake van uitreiking oftoekenning van aandelen of
winstbewijzen in|67Awr|ofeen met haar verbonden vennootschap Evenmin isersprakevan
rechten omdergelijke aandelen ofwinstbewijzen teverkrijgen Ook isgeen sprake van gelijk te
stellen rechten exclusief slotzin Op hetmoment van hetverstrekken van deSDR’s staat vast
dat erbijuitoefening een uitkeringincontanten plaatsvindt Door toekenning van deSDR daalt
dus heteigen vermogen van devennootschap Devennootschap verarmt doorde SDR Door
deze verarmingisdeSDR relevant ongelijk aan aandelen ofoptiesen isdeSDR geen “gelijk te
stellen recht’’ exclusief slotzin Uitdeparlementaire geschiedenis blijkt datdewetgever geen
gelijk testellen recht exclusief slotzin aanwezig acht als ersprakeisvan een verarming Voor
dewetgeverisdeafwezigheid van verarming juist dereden voor niet aftrekbaarheid van de
aandelen ofoptiebonus
1804471 00082
Kennisgroep bijzondere winstbepalingen VPB
2019 11Toepassing 10 1jbijSDR s
Tweede Kamer vergaderjaar 2005 2006 30572 nr8biz67
Hat voorstel omhasten voor optierechienniet inaftrek toe tesfaan iseveneens vantoepassing op
rechten diegeiijk testellen zijnmet opties opeigen aandelen Bijdeieden van deCDA fractie ende
VVD fractierijstdevraaghoe een rechtopsen betalingincash datafhangtvan dekoersontwikkeling
van heteigen aandeel Stock Appreciation Right wordt behandeld Indien bijdebehning de
waardeontwikkelingvan deaandelen slechts alsrekeneenheid dient voor een uittebetalen bonus in
geld isgeen sprake van «daarmee geiijk testellen rechtenv Dergelijke beloningen warden dus niet
getroffen door devoorgestelde aftrekbeperking Onder vdaarmee geiijk testellen rechtenx vallen
bijvoorbeeld wel een warrant ofeen conversierecht Ook indiegevallen wordt devennootschap
door deverstrekkingvan die rechten immera niet armer doch slechts dedeelgerechtigdheidtot
hetvermogenvan devennootschapwordt potentieel groter
Tweede Kamer vergaderjaar 2005 2006 30572 nr3biz28
Inartikel 9eerste lidonderdeel hvan deWet Vpb 1969 isgeregeld datwerknemersopties aftrekbaar
zijn Ingevotgedatonderdeel kan devennootschapeenbedragteromvangvan debetaste grondslag
bijdewerknemer ten taste van defiscale winst brengen Ook deHoge Read heeft bijarrest van 16
oktober 1996 nr31589 BNB 1997 47met betrekkingtothetjaar 1990 beslist dat dewaarde van aan
werknemers toegekende vergoedingenInwelke vorm dan ook alsondernemingskostendient te
warden aangemerktOver deratio van deaftrek vanoptierechtenIsechter discussie mogelijkErzijn
goede argumenten voor destelling dot devennootschap door deverstrekking van optierechten
niet armer wordt maar dat dedeelgerechtigdheidtothetvermogenvan devennootschap
potentieel alsdeoptierechten worden uitgeoefend alleen over meer aandelen wordt verdeeld
Erisderhalve sprake van aandeelhouderslasten inplaats van ondernemingskosten
Dekennisgroepisvanmening datwelsprakeisvan “geiijk testellen rechten inciusief slotzin
omdat deSDR kwalificeert als‘toegekende rechten waarvan dewaarde hoofdzakeiijkdirect of
indirect wordt bepaald door dewaardeverandering van dieaandelen ofwinstbewijzen’ Dit
betekent datdetoekenningvan deze rechten niet aftrekbaar isvoor devennootschapwanneer
zijdeze toekent aan medewerkers met een loon van meer dan €559 000 perJaar Hierna lichten
wijdittoe
Deslotzin van artikel 10 1Jheeft alsdoel om een recht dat niet onder hetdaaraan voorafgaande
deel van het artikel valt inbepaalde gevallen geiijk tebehandelen als een aandelenbonus Dit
speelt alsdewaarde van hettoegekende recht bezien vanuit hetperspectief van de
aandeelhouders endewerknemer voldoende geiijk isaan dewaarde van een aandelenbonus
en ersprake isvan een salaris van volgens hethuidige artikel meer dan €559 000
Inhet eerste deel van detekst van art 10 1jvoorafgaandaan deslotpassage “daaronder
begrepen winstbewijzen” wordt voor deuitleg van hetbegrip “geiijk testellen rechten de
vergelijking met aandelen enopties beheerst door hetperspectief van devennootschap en is
onder andere vergelijkbare afwezigheid vanverarming beslissend Indeslotpassage zelf wordt
devergelijking met aandelen enopties beheerst door hetperspectief van dewerknemer en is
beslissend ofeen vergelijkbare verrijking plaatsvindt
Indeparlementaire geschiedenisishierover onder meer hetvolgende gezegd
Tweede Kamer vergaderjaar 2008 2009 31704 nr25 biz 45
Tegeiijk betaalt het veriies opdeStock Appreciation Righteen bonus ingeldwaarvan dewaarde
afhangtvan opties ofaandelen Die bonus Isdan weer wel aftrekbaar MIjnfractle vindt datvreemd
endoet dezogeheten duck test IfItwalks like aduck and talks like aduck itisprobablyaduck
Hetschijnizelfs deBritish Standard Duck Test teheten DevertalingIsalshetkwaakt als een eend en
iooptals een eend ishetwaarschijnlijkeen eend Wat mijnfractle betreft worden ook deStock
Appreciation Rightsniet larger aftrekbaar voor devennootschapsbelasting
1804471 00082
Kennisgroep bijzondere winstbepalingen VPB
2019 11Toepassing 10 1jbijSDR s
Tweede Kamer vergaderjaar 2008 2009 31704 nr22 btz 40
Deheer Tangisvoornemens een amendement infedienen om stock appreciation rightseen
bonus ingeld waarvan dewaarde afhangt van opties ofaandelen net asaandelenopties niet
langeraftrekbaar felatenzijnvan devennoofschapsbelasfing Hijheeft zich daarbijlaten leiden doorde
duck test ashetkwaakt aseen eend enloopt aseen eend ishetwaarschijnlijk een eend Bijde
parlementaira behandelingvan deWet werken aan winst isgeantwoorddat stock appreciation rights
SAR sniet warden aangemerkt asmet optierechten gelijk testelien rechten indezin van artikel 10
eerste lidonderdeet} van deWet Vpb Dat isgebeurd omdat geen sprakeisvan een recht op
aandelen maar slechts van een beloningsinsfrumenf waarbij debonus afhangtvan de
waardeontwikkelingvan aandelen Om indebeeldspraakvan deheer Tangtebiijven hetkwaakt niet
als een eend enhetlooptniet aseen eend dus Isditzeker geeneend Dereden dataandelenopties
niet aftrekbaar zijn van deVpb isdathet niet zozeer devennootschap isdiedoor deverstrekking van
optierechten verarmt maar datdedeelgerechtigdheid tothetvermogen van devennootschap over
meer aandelen wordt verdeeld Erisdus veeleer sprakevan aandeelhouderslasten dan van
ondernemingskosten Bijeen SAR iswelsprake van echte ondernemingskosten zodat ergeen reden Is
om zevan aftrek uittesluiten Bijdewerknemer wordt deSAR als een normale bonus inde
loonbelasting betrokken
19november 2008 TK262254
Deheer Tang PvdA
Tijdenshetwetgevingsoverleghebbenwijditook atgewisseldNaast een fiscaal uitgangspuntiserook
een economisch uitgangspunt Het laatste zegt dat hetgeen verschii maakt ofdewinst nuverwatert
voor een aandeelhouder doordat ermeer aandelen warden uitgegeven ofdoordat erminder winst per
aandeel wordt uitgekeerdDat heeftpersaldo hetzelfde effect Ikvoegerdemenselijke logicaaan
toe dat lets wat lijkt opeen aandeel misschien ook wel zou moeten worden behandeld als een
aandeel
Voor de indeze parlementaire behandeling genoemde “ducktest van deslotzin van artikel 10 1j
meet dus beoordeeld worden ofdewaarde van deSDR’s voldoendelijktopdewaarde van een
aandelenbonus
Hetenige verschii tussen detoekenning van SDR’s endetoekenning van een aandelenbonus is
datdeSDR’s niet expliciet gekoppeld zijn aan dewaarde van een aandeel maar aan dehoogte
van heteigen vermogen peraandeel Diteigen vermogen wordt hierbij nog gecorrigeerd voor
kortgezegd dividenduitkeringen enkapitaalstortingen Dekennisgroep acht ditgeen relevant
verschii Degekozen waardebepalingisvolgens dekennisgroep duidelijk bedoeld alswaarde
van deaandelen Ook ishet een passende benadering van dewaarde van deaandelen nueen
beurskoers alsmaatstaf voor een eenduidige aandelenwaardering ontbreekt
Erisook niet maar een manier omdewaarde van een aandeel tebepalen Voor detoepassing
van artikel 10 1jisnietvoorgeschreven opwelke wijze dewaardebepaling van een aandeel
meet gebeuren
Indevoorgelegde casus wordt dewaarde bepaald door heteigen vermogen tecorrigeren voor
gedane kapitaalstortingenendividenduitdelingenindevoorgaande jarenenditvervolgenste
delen door het aantal aandelen Demarktwaarde van devennootschap isopdeze wijze
gekoppeld aan dewaardeontwikkeling van heteigen vermogen van devennootschap
Afgeleide hiervan isdewaarde per aandeel Aangezienereen duidelijke band ismet de
waardeontwikkelingvan heteigen vermogenvan eenvennootschap kan de‘equity value per
share’ gehanteerd worden voor debepaling van dewaarde van een aandeel
Tot slot wijst dekennisgroep ook nog opdebetekenis van deafkorting SDR stock derivative
rights Stock derivative kan worden vertaald alsafgeleid van derived from dewaarde van
aandelen stock Ook degekozen benaming SDR wijst derhalve opdebeoogde koppeling aan
dewaarde van deaandelen
1804471 00082
Kennisgroep bijzondere winstbepalingen VPB
2019 11Toepassing 10 1jbijSDR s
Ter illustratie ook nog deuitleg dieWikipedia geeft aan hetbegrip derivative “aderivative isa
contract that derives itsvalue from theperformance ofanunderlying entity”
Zoals boven geschetst isvolgens dekennisgroep bijdeSDR voor werknemer en
aandeelhouders financieel sprakevan een zodanige gelijkheid met een aandelen optie bonus dat
deSDR naar debedoeling van de vetgever van aftrek wordt uitgesloten door deslotzin van
arfikel 10 1jDevraag kan echterworden gesteld ofde tekstvan artikel 10 1jtoteen andere
conclusie dwingt
Dekennisgroepisvan meningdat ditniet hetgevalisLetterlijke toepassingvan deslotzin van
artikel 10 1jopdeSDR regeling roept weliswaar vragen op maar deze tekstuele vragen zijn
nietzodanigdatdeze indeweg kunnen staan aan deduidelijk krachtens de ratio beoogde
toepasselijkheid van deaftrekbeperking
Hieronder gaat dekennisgroepvoor devolledigheid nog nader inopenkele van deze tekstuele
vragen
Waarde enwaardeverandering
Dekennisgroep isvan mening dat isvoldaan aan het tekstuele vereiste datdewaarde van het
recht wordt bepaald door dewaardeverandering van deaandelen Deaftrekbeperking ziet niet
slechts opuitkeringen terhoogte van dewaardeverandering van deaandelen maar ook op
uitkeringen dieafhankelijk zijn van de viaarde openig moment Dit isook inlijnmethetgeen met
deaftrekbeperkingisbeoogd
Indewetsgeschiedenisisbijdetotstandkomingvan ditdeel van deaftrekbeperking steeds het
voorbeeld genoemd van een SAR Dewettelijke omschrijving van hetgeen onder de
aftrekbeperking valt isechter ruimer gesteld enniet slechts beperkt totSAR’s
BijeenSAR heeft dehouder van het recht dewaardestijging van deaandelen incontanten te
ontvangen Indevoorliggende casus heeft dehouder zijn dewerknemer het recht omopenig
moment dewaarde van hetaandeel opdatmoment teontvangen Dewaardeverandering van de
aandelen ishier evenals bijSAR’s dus bepalend voor dehoogte van debonus diede
werknemer uiteindelijk ontvangt Stijgt dewaarde dan wordt deuiteindelijke bonus hoger daalt
dewaarde dan wordt debonus lager
Met deinvoering van deaftrekbeperking voor rechten waarvan dewaarde hoofdzakelijk direct of
indirect wordt bepaald door dewaardeverandering van dieaandelen ofwinstbewijzen’isbeoogd
datbonussen die leiden tothet nemen van risico’s niet langer fiscaal worden aangemoedigd De
SDR’s uitdevoorliggende casus zouden ook kunnen leiden tothet nemen van risico’s
aangezien een stijging van dewaarde van deaandelen een hogere bonus totgevolg heeft Doel
enstrekking van deregeling brengt met zich mee datdeze last onder deaftrekbeperking van
artikel 10 1jvalt voor zover ersprakeisvan een jaarloon van meer dan €559 000
1804471 00082
Kennisgroep bijzondere winstbepalingen VPB
2019 11Toepassing 10 1jbijSDR s
Hoofdzakelijk
Artikel 10 1jspreekt over rechten waarvan dewaarde hoofdzakelijk direct ofindirect wordt
bepaald door dewaardeverandering van dieaandelen ofwinstbewijzen’ Hoe vastgesteld moet
worden ofineen casus sprakeisvan hoofdzakelijk bepaald door’ Isnimmer toegelichtInde
voorliggende casus wordt deuiteindelijke hoogte van debonus inzijngeheel bepaald doorde
waarde veranderingvan deaandelen
1804471 00082