1804166

Kennisgroepstandpunt

Belastingdienst
jen^EHS^DonMKB Rotterdam Kennisgroep
Dee Inemingsvri jsteIIing
Tal«f oonn ummar512e
per email
T
512eM
Emailadres
I512Eibglastingdisnst■nl
Datum
18oktQber 2021
Ons kenmerk
20023 0025
Dijiagen
1
Betreft Vraag aan deKennisgroep Deelnemingsvrijstelling
Beste Marina en i2^^
Jehebt een vraag gesteld aan deKennisgroep Deelnemingsvrijstelling Inde
bijiage tref jehet antwoord endebeschouwing aan opdeze vraag
Alsjeover hetantwoord ofdebeschouwing nog vragen hebt aarzel dan niet om
contact optenemen Mijn contactgegevens staan bovenaan deze brief
Met vriendelijke groet
512e
Paginanummer 1van S
1804166 00078
20023 0025 Afwaardering vendor loan III 136 Kennlsgro«p
Deelnemingsvrijstelling
Datum
18oktQber 2021Inleiding
67Awr
Vraag
Aan deKennisgroep Deelnemingsvrijstelling hierna Kennisgroepisdevraag
voorgelegd ofopdeafwaardering van detwee vorderingen AenBdeearn
outregeling van artikel 13 lid6WetVpb 1969 kan worden toegepast
Antwoord
Vorderlng A
DeKennisgroep isvanmening datVordering Aniet aan temerken isals een earn
outregelingindezin van artikel 13 lid6Wet Vpb 1969 Naar demening van de
Kennisgroep staan doel enstrekking van deregeling hieraan indeweg
Aihoewel naar deletter van artikel 13 lid6WetVpb 1969 sprake kan zijnvan
een earn out omvang van determijnen staat niet vast isincasu het totale
bedragniet onzekerBijvordering Astaat namelijkhet totale bedragvast en
wordt een zakelijke rente betaald Opgrond van deze feiten isdecontante waarde
onafhankelijk van detiming van devoldoening van determijnen endaarmee gelijk
aan denominale waarde
Aan dehiervoor opgenomencondusie dat artikel 13 lid6Wet Vpb1969 naar de
mening van deKennisgroep niet van toepassing iskan indeweg staan dat er
sprakeisvan bijzondere omstandigheden zoals bijvoorbeeld een dusdanig
verhoogd debiteurenrisico Rekening houdend met defeiten van devoorgelegde
casus kan deKennisgroepzich echter voorstellen dat deinspecteurtotde
condusie komt dat van dergelijke bijzondere omstandigheden geen sprakeisen
daarmee deearn outregeling niet van toepassing isopVordering A
Vordering B
DeKennisgroepisvan mening datVordering Bwel aan temerken isals een earn
outregeling indezin van artikel 13 lid6WetVpb 1969 Volgens deKennisgroep
isnamelijkzowel deomvangvan het totale bedragalsdeomvangvan de
termijnen onzeker enafhankelijk van detoekomstige resultaten van de
deelneming
Paginanummer 2van 8
1804166 00078
Kennlsgro«p
Deelnemingsvrijstelling
Datum
18oktQber 2021Casus
Structuur
DeKennisgroep isbijhetbeantwoorden van devraag van devolgende structuur
uitgegaan
67Awr
Paginanummer 3van 8
1804166 00078
Kennlsgro«p
Deelnemingsvrijstelling
Datum
18oktQber 2021Feiten enomstandigheden
DeKennisgroepisbijhet beantwoorden van devraagvan devolgendefeiten en
omstandigheden uitgegaan
67Awr
Paginanummer 4van 8
1804166 00078
Kennlsgro«p
Deelnemingsvrijstelling
Datum
18oktQber 2021
67Awr
Beschouwing
Onzakeliike lenina
Voordat word toegekomen aan devraag ofopdevorderingen deearn outregeling
van toepassingisstelt deKennisgroep voorop dat niet uithetoog moet worden
verioren dat erook sprake kan zijn van een onzakeiijke lening alsmet het
verstrekken van degeldieningeen debiteurenrisico wordt gelopendat een derde
niet zou hebben genomenendevennootschapdit risico heeft aanvaard met de
bedoeiing hetbelang van haar aandeelhouder tedienen^Het isaan deinspecteur
om tebepalen ofhiervan incasu sprakeis
Eam outreaelma art 13 lid6Wet Vpb 1969
De earn outregelingisopgenomeninartikel 13 lid6Wet Vpb 1969 Artikel 13
lid6Wet Vpb 1969 regelt desituatie waarin een deelneming ofeen deel daarvan
isvervreemd ofverkregen tegen een prijs die bestaat uiteen ofmeer termijnen
waarvan het aantal ofdeomvanginhetjaar van devervreemding ofde
verkrijging nog niet vaststaat Deiwaardeveranderingen van ditrecht ende
daarmee corresponderende verpiichting behoren totdevoordelen uithoofde van
een deeineming Uitdewettekst kunnen derhalve devolgende aspecten worden
gedestiileerd
Ermoet sprake zijn van een prijs
Deze prijs bestaat uit een recht opeen ofmeer termijnen
Het aantai dan wei deomvang van dietermijnen staat inhetjaar
vanvervreemdingofverkrijging nogniet vastI
II
III
Vordering A
DeHoge Raad oordeeide inBNB 2018 151 dat hetbegrip prijs moet worden
opgevataishetgeenaistegenprestatiewordt verkregen
Hoge Raad 20maart 2015 nr1305470 ECLI NLHR2015 645 ro231BNB 2015 141
Paginanummer 5van 8
1804166 00078
Uitdebewoordingenvan artikel 13 lid6van deWet endehiervoor in241
bedoelde totstandkomingsgeschiedenis van diebepaiing voigt dathet daarin
gehanteerde begrip prijs most warden opgevat alshetgeen devervreemder bijde
vervreemdingvan dedeelneming alstegenprestatie verkrijgtKennlsgro«p
Deelnemingsvrijstelling
Datum
18oktQber 2021
Indezelfde procedure had het Hof ECU NLGHARL 2017 4781 vastgesteld dat er
een onverbrekelijke samenhang bestond tussen deverkoopendedaarvoor
bedongen koopsom enerzijds endevordering die voortvioeit uitdeovereenkomst
van schuldigerkenning anderzijds Het Hofkwam tot ditoordeel door rekening te
houden met devolgende felten enomstandigheden
deverkoopvan deaandelen endefinancieringvan dekoopsomis
gelijktijdigtussen kopersenverkopers overeengekomen
devoorwaarden van deschuldigerkenning zijnzodanig opgesteld dat
overname van die certificaten door detwree personeelsleden mogelijk was
Indeovereenkomst waarin deverkoop van deaandelen IsvastgelegdIs
tevens deomzettingvan dekoopsomineen vordering wegens
schuldigerkenning opgenomenen
devoorwaarden van dieschuldigerkenning zijn eveneens inde
koopovereenkomst opgenomen
Inzake ditoordeel van het Hof oordeelt deHoge Raad hetvolgende
Inhet oordeel van hetHof dat een onverbrekelijke samenhang bestaat tussen de
verkoop van decertificaten endedaarvoor bedongen koopsom enerzijdsende
vordering dievoortvioeit uitdeovereenkomst vanschuldigerkenning anderzijds
iigt besloten dathetgeen belanghebbende bijdevervreemding van haar
deelnemingalstegenprestatieheeft verkregendielaatstgenoemde vordering
behelst
DeKennisgroep merkt opdat het aan deinspecteurisom tebepalen ofindedoor
hem voorgelegdecasus rekeninghoudende met defeiten enomstandigheden van
zijn casus sprake isvan een onverbrekelijke samenhang tussen deverkoop ende
daarvoor bedongen koopsom enerzijds endevordering anderzijds Daarbijzal
uiteraard rekening moeten worden gehouden met dehiervoor genoemde maatstaf
diedoor het Hof isaangelegdIndien sprakeisvan een onverbrekelijke
samenhang dan isdevordering detegenprestatie die als prijsindezin van
artikel 13 lid6WetVpb 1969 geldt
Vaststaan aantal enomyano termilnen
Ervan uitgaandedat ersprakeisvan een onverbrekelijke samenhangende
vorderingalsprijsindezin van artikel 13 lid6WetVpb 1969 geldt komt de
Kennisgroep tothetvolgende
DeKennisgroepisvan meningdat incasu inbeginsel sprakekanzijnvan een
earn outregeling Hoewel uitdegeldovereenkomst blijkt datdeomvang van de
totale kostprijs op|67Awr^vaststaatendelening binnen|67Awr|moetworden
afbetaald wordt jaarlijksinonderling overlegdehoogtevan deaflossingen
bepaald inrelatie tothet resultaat van dekoper Deomvang van determijnen
staat dus niet vast Ditneemt niet weg dat deKennisgroep van mening isdat in
casu artikel 13 lid6WetVpb 1969 toch niet van toepassingisDoel enstrekking
van artikel 13 lid6WetVpb staat hier namelijk naar demening van de
Kennisgroep aan indeweg
Kijkendnaar deschattingsjurisprudentie constateert deKennisgroep datdeHoge
Raad spreekt over onzekerheid ten aanzien van het totale bedrag HR3maart
1993 BNB 1993 180 enhet uiteindelijke beloop van dekoopsom HR6maart
1996 BNB 1996 3651 Indememorie van toelichting bijdeintroductie van de
Paginanummer 6van 8
1804166 00078
earn outregeling komt ditterug alswordt gesproken over een onzeker
totaalbedragenverschillende schattingenKennlsgro«p
Deelnemingsvrijstelling
Datum
18oktQber 2021‘Dit wetsvoorstel bevat eenaanpassing van dedeelnemingsvrijstelling inde
vennootschapsbeiastingvoor desituatie waarin eendeelneming wordt verkocht
tegen eenzogenoemde earn outregeling Dat iseen verkoopovereenkomst waarbij
deprijsvan dedeelneming ten dele bestaat uiteen recht optoekomstige
uitkeringenwaarvan het totale bedraa onzeker isGaan koperenverkoperuitvan
een verschillende schattina dan kan dat leiden totlangdurige discussies met de
Inspecteur Vanuit depraktijk zowel deBelastingdienst alshetbedrijfsieven Is
daarom meermalen aangedrongen opeen wettelijke regeling waarbij de
waardeontwikkeling van het alstegenprestatie verkregen recht onder de
deelnemingsvrijstelling wordt gebracht Devoorgestelde regeling voorziet daarin
Innavolging van dehlervoor aangehaalde schattingsjurlsprudentle ende
parlementaire geschiedenis kan ook uithet meer recente arrest van deHoge
Raad BNB 2018 151 worden afgeleid dat deearn outregeling beoogd langdurige
discussies over verschiliende schattingen tevoor komen alsdetotale omvang op
voor hand onzeker is
241Indien een gedeeite van een deelnemingisvervreemd ofverkregen tegen
een prijs diegeheel often dele bestaat uiteen recht opeen ofmeer termijnen
waarvan het aantal ofdeomvang inhetjaar van devervreemding ofde
verkrijging nog niet vaststaat behoren volgens artikel 13 lid6eerste volzin van
deWet bijdevervreemder dewaardeveranderingenvan dat recht enbijde
verkrijger dewaardeveranderingen van demet dat recht corresponderende
verpiichtingtotdevoordelen uithoofde van dedeelneming Degeschiedenisvan
detotstandkoming van deze bepaling wijst uitdatdewetgever met deregeling
heeft beoogd dewaardeontwikkelingvan het alstegenprestatie verkregen recht
onder dedeelnemingsvrijstelling tebrengen teneinde tevoorkomen datkoper en
verkoper bijdewaardering van dat recht van een verschillende schattina uitgaan
met langdurige discussies met deinspecteur totgevolg
242Uitdebewoordingenvan artikel 13 lid6van deWet enuitdehiervoor in
241bedoelde totstandkomingsgeschiedenisvan diebepaling voIgt dathet daarin
gehanteerde begrip prijs moet worden opgevat als hetgeen devervreemder bij
devervreemdingvan dedeelnemingalstegenprestatie verkrijgt Deze ultleg
strookt met dedoelstelling van dewetgever omwaarderingsverschillen te
voorkomen ingevallen waarin detotale omvano van detegenprestatie op
voorhand onzeker isTot dietegenprestatiebehoren alle terzake van de
vervreemding overeengekomen vergoedingen met inbegrip van een eventueel
daarin begrepen bedrag dat als rente zou kunnen worden aangemerkt
Erisechter zoals incasu geen sprake van een onzeker totaalbedragals een
schuldig gebleven koopsom wordt omgezetineenleningsovereenkomst met een
zakelijke rente Decontante waarde isdan onafhankelijk van detiming van de
voldoening van determijnen gelijk aan denominale waarde Indatgeval
prevaleert deuitlegnaar doel enstrekking zodat artikel 13 lid6WetVpb 1969
niet van toepassingis
Biizondere omstandiaheden
Bijzondere omstandigheden kunnen echter indeweg staan aan dehiervoor
opgenomen condusie dat artikel 13 lid6WetVpb 1969 naarde mening van de
Kennisgroep niet van toepassingisopgrond van doel enstrekking Naar de
mening van deKennisgroepzou van bijzondere omstandigheden bijvoorbeeld
sprake kunnen zijn bijeen dusdanig verhoogd debiteurenrisico DeKennisgroep
Paginanummer 7van 8
1804166 00078
kan zich voorstellen dat van eendusdanig verhoogddebiteurenrisico sprakeisals
zonder vendor loan een externe financier zoais bijvoorbeeld een bank niet
bereid zou zijngeweest dekoop van dedeelneming onder overigens dezelfde
voorwaarden tefinanderen tegeneenvergoeding die niet infeite winstdeiend isKennlsgro«p
Deelnemingsvrijstelling
Datum
18oktQber 2021
Het isaan deinspecteur om tebeoordelen ofincasu afhankeiijk van defeiten en
omstandigheden sprakeisvan eendusdanig verhoogd debiteurenrisico Hoewei dit
dus geen aangeiegenheid isvan deKennisgroep kan deKennisgroep zich
voorstellen dat deinspecteur incasu totdeconclusie komt dat geen sprakeisvan
een dusdanig verhoogddebiteurenrisico waardoor ook iangs deze weg geen
sprake isvan een earn out Daarbij acht deKennisgroep van belang dat|67Awr~
67Awr
DeKennisgroep wijst erinditverband nog opdat indien deinspecteur Iangs deze
weg detoepassing van artikel 13 lid6Wet Vpb 1969 toch wilinroepen de
bewijslast daarmee ook opdeinspecteur rust
Vordering B
Ten aanzien van vordering Bkomt deKennisgroeptothetvoigende
Priis enonverbrekelMke samenhana koopsomenvordering
DeKennisgroep inerkt opdat het aan deinspecteurisom tebepalen ofindedoor
hem voorgelegdecasus rekeninghoudende met defeiten enomstandighedenvan
zijn casus sprake isvan een onverbrekelijke samenhang tussen deverkoop ende
daarvoor bedongen koopsom enerzijds endevordering anderzijds De
Kennisgroep kan zich voorstellen dat hiervan sprakeisDeKennisgroep neemt
daarbij inacht dat deverkoop endeleninq beide van 67Awr
67Awr
Vaststaan aantal enomvana termijnen
Ervan uitgaande dat ersprakeisvan een onverbrekelijke samenhangendaarmee
devorderingals prijsindezin van artikel 13 lid6WetVpb 1969 geldtisnaar
demeninq van deKennisgroep deearn outreqelinq van toepassinq opvordering
67Awr
67Awr
Paginanummer 3van 8
1804166 00078