1774643

Kennisgroepstandpunt

Casus
• Vader heeft 100 belanginVader BV
•Vader brengt middels een aandelenfusie deaandelen inVader BVinNew 1BV
•New 1wordt onmiddellijknadeaandelenfusie iuridisch gesplitst New 1houdt^T Awtjelangin
inVader BV
ijn100 belanginNew 2enNew 3aanrespectievelijkkind1en67AwrVader BVNEw 2enNew 3houden
67Awr
Gestileerd weergegeven
Beginsituatie Aandelenfusie Splitsing schenking
Vader Vader Yaslsi Yadgc kindl kinds
Vader BV New 2 New 1 New 3 New 1 New 2 New 3 New 1
45 45 1045 4510
1Vader BV Vader BV Vader BV
Vraag
Nadeaandelenfusie vindtvolgtijdelijkdejuridische splitsing plaatswordt inonderhavigecasus voldaan
aan sLennediLLTiLei iuiu
Antwoord
Nee deverkrijgende vennootschapisniet indemogelijkheid komen teverkeren om meer dan dehelft van
destemrechten indeovernemende vennootschapuitteoefenen
Overwegingen
Uitbet arrest van deHogeRaad van 14mei 2004 BNB 2004 277]isvoor debeoordelingofvoldaan is
aan betstemrechtcriterium betvolgende toetsingskaderteontlenen
•Dijdebeoordeling ofvoldaan wordt aan betstemrechtcriterium dient acht teworden geslagen op
hetgeheelvan deafsprakeninbetkader waarvan deaandelenruil wordtaangegaan
• Erwordt niet voldaan aan hetstemrechtcriterium indien een aandelenruil onderdeel uitmaakt
van eengeheelvanrechtshandelingenendat ditgeheel verhinderde datdeverkrijgende
vennootschapalwas het maar tijdelijkindemogelijkheid kwam teverkeren meer dan dehelft
van destemrechten indevememende vennootschapuitteoefenen
Indecasus diegeleid heeft tothovenstaand arrest vonden erdiverse rechtshandelingen twee
aandelenfusie bedrijfsfusieentoetredingvan twee nieuwe aandeelhouders plaats waardoor de
verkrijgende vennootschap uiteindelijkslechts gerechtigdeindeovergenomen vennootschap werd voor
40 Derechtshandelingen hadden totdoel eensamenwerkingtussen derden totstand tebrengen Vast
kwam testaan dat allerechtshandelingen onverbrekelijkmet elkaar waren verbonden Het was het niet
dehedoelingvancontractspartijendat tussen derechtshandelingendoor deaandeelhouders van de
verkrijgende vennootschap bijdeeerste ruil een aandeelhoiidershesluitgenomenzouworden Dedoor
deaandelenruil verkregen aandelen dienden onmiddellijkteworden doorgeleverd
1774643 00052
Dekgachthet feit datsprakewas van derden die alseinddoel hetaangaanvaneenjointventure voor
ogen hadden waarbijvoor debelanghebbende geen sprakewas van een meerderheid van aandelen in
deze joint venture eenbelangrijke aanwijzing datdebelanghebbendeniet indemogelijkheid kwain te
verkeren ook niet even om alsmeerderheidsaandeelhouderzijn stemrechten uit teoefenen
Tegelijkertijdisdekgvanmeningdat hetstramien datdeHRhanteert ook vantoepassingisop
rechtshandelingentussen gelieerde partijen DeHRbenoemt hetonderscheid met derden ook niet inhaar
overwegingen Wei kan het ingelieerde verhoudingen gemakkelijker zijnom omhet stemrechtsvereiste
been teconstrueren Hettoetsingskaderisderhalve ook vantoepassing opeen aandelenfusie die
onderdeel uitmaakt van een sainenstel vanrechtshandelingen tussen gelieerde partijen Het isbij
gelieerde partijen vaak gemakkelijker om naeen aandelenfusie eenbepaalde temporiseringaante
brengenvoordat devolgende rechtshandeling plaatsvindtHierdoor zou deverkrijgende vennootschapin
degelegenheid komen teverkeren omhaar stemrecht uit teoefenen Erzouden tijdens detemporisering
ook aandeelhoudersbesluiten genomen kunnen worden
Het stemrecht dient dan uiteraard realiteitswaarde tehebben
Omdat indeonderhavigecasus sprakeisvan een direct opvolgendsainenstel vanrechtshandelingen
leidt ditvoor devoorgelegdecasus tothetvolgende
• Erissprakevan samenstel vanrechtshandelingen
• Nadeaandelenfusie wordt New 1afgesplitstinNew 2enNew 3
• Nadeze volgtijdelijke afsplitsingbehoudt New 1minder dan 50 van destemrechten
• Erwordt derhalve niet voldaan aan hetsterarechtscriterium
Indien indecasusgeen sprakezouzijngeweestvan eenjuridische afsplitsingmaar van een zuivere
juridische splitsingzou deconclusie hetzelfde luiden Hetzelfde geldtalsdeaandelenfusie onderdeel
uitmaakt van een samenstel vanrechtshandelingen door een direct opvolgende rechtshandeling de
verkrijgende vennootschap verdwijnt door middel van eenjuridischefusie
1774643 00052