1774107

Kennisgroepstandpunt

Download kennisgroepstandpunt in origineel PDF-formaat

**Documenttitel: 1774107**

**Artikel 15-1-b Wbr, Toepassing doorkijkarresten**

De omvang van de belangen in de diverse KD BV's is onbekend. Gegeven is dat binnen enkele (klein)dochtervennootschappen enkele onroerende zaken worden aangewend binnen een materiële onderneming (projectontwikkeling, handel in onroerende zaken), maar daarover ontbreekt verdere (relevante) informatie.

**Voorgenomen rechtshandelingen**
Ouder P is voornemens zijn (middellijk) gehouden aandelen in Houdster BV te schenken aan zijn twee kinderen.
Ouder L is voornemens zijn gehouden aandelen te schenken aan zijn vier kinderen.

**Vraag**
1) Is op de verkrijging van de aandelen Houdster BV door de kinderen van ouder P de vrijstelling van artikel 15, eerste lid, letter h, Wbr van toepassing?
2) Is op de verkrijging van de aandelen Houdster BV door de kinderen van ouder L de vrijstelling van artikel 15, eerste lid, letter h, Wbr van toepassing?

—

**Antwoord**
1) De vrijstelling is niet van toepassing omdat de overdrager een niet-kwalificerend rechtssubject is, namelijk Beheer BV in plaats van Ouder P. Overigens lijkt, op basis van de beperkte feiten, ook niet voldaan aan de criteria die de Hoge Raad heeft geformuleerd.
2) Op grond van artikel 4, derde lid, letter a, Wbr is er geen sprake van een belaste verkrijging omdat ieder van de kinderen na verkrijging van ieder belang van vader een belang houden van minder dan de vereiste 7% als genoemd in eerder vermeld artikellid.

—

**Wet- en regelgeving en jurisprudentie**
Wet- en regelgeving — artikel 15, eerste lid, letter b, Wbr
Vrijgesteld is de verkrijging door een of meer kinderen (…) van een ondernemer van (fictieve) onroerende zaken die behoren tot en dienstbaar zijn aan de onderneming van de ouder die wat de bedrijfsvoering betreft, in haar geheel (al dan niet in fasen) door de verkrijger(s) wordt voortgezet.

**Jurisprudentie** — ECLI:NL:HR:2018:2110 – rechtsoverwegingen
Onder “in haar geheel door de verkrijger wordt voortgezet” wordt mede verstaan de verkrijging van OZR-aandelen, doch uitsluitend:
a) indien de aandelen worden gehouden in een vennootschap die een materiële onderneming drijft en voorts;
b) doordat alle aandelen worden verkregen;
c) de volledige zeggenschap in die onderneming van de ouder op het kind overgaat.

De vrijstelling is van toepassing voor zover:
d) de onroerende zaken dienstbaar zijn aan de onderneming in de vennootschap van de ouder,
e) welke onderneming wat bedrijfsvoering betreft, door overname van alle aandelen van de ouder, door het kind wordt voortgezet.

—

**Beschouwing**
1) Is op de verkrijging van de aandelen Houdster BV door de twee kinderen van ouder P de vrijstelling van artikel 15, eerste lid, letter h, Wbr van toepassing?
Bij de verkrijging van aandelen in Houdster BV door de kinderen van Ouder P is er geen sprake van een kwalificerende overdrager. Niet Ouder P is namelijk degene die overdraagt maar Beheer BV. Zodoende kwalificeert de verkrijging niet omdat er geen sprake is van de verkrijging door een of meer kinderen (…) van een ondernemer van (fictieve) onroerende zaken die behoren tot en dienstbaar zijn aan de onderneming van de ouder.

**Criteria HR**
Ten overvloede, gezien het bovenstaande, beschouw ik de criteria van de HR in het kort.
a) Indien de aandelen worden gehouden in een vennootschap die een materiële onderneming drijft en voorts;
Onbekend is of en in hoeverre Houdster BV, na toepassing van de consolidatieregeling van artikel 4, vierde lid, Wbr een materiële onderneming drijft. Wanneer er sprake is van deelbelangen in (klein)dochtervennootschappen dan is de vraag of die vennootschappen wel of niet geconsolideerd dienen te worden (meer dan 33,32%?). Wanneer het belang minder dan 33,34% is dan vindt er geen consolidatie plaats en kan de materiële onderneming van die dochtervennootschap niet worden toegerekend aan Houdster BV.
b) Doordat alle aandelen worden verkregen;
Niet alle aandelen worden verkregen, de kinderen verkrijgen ieder een deel van de aandelen, derhalve in totaal.
c) De volledige zeggenschap in die onderneming van de ouder op het kind overgaat.
De volledige eigenschap ten aanzien van Houdster BV gaat niet over naar de kinderen, er gaat er slechts een deel over. De volledige eigenschap in de onderneming van de (klein)dochtervennootschappen gaat in beginsel alleen over wanneer Houdster BV 100% (middellijk) belang heeft in die (klein)dochtervennootschappen.

De vrijstelling is van toepassing voor zover:
d) De onroerende zaken dienstbaar zijn aan de onderneming in de vennootschap van de ouder,
De onroerende zaken zijn in ieder geval niet dienstbaar aan de onderneming in de vennootschap van de ouder maar aan de onderneming in de vennootschap Beheer BV.
e) Welke onderneming wat bedrijfsvoering betreft, door overname van alle aandelen van de ouder, door het kind wordt voortgezet.
De aandelen worden niet overgenomen van ouder P maar van Beheer BV. Niet alle aandelen in Houdster BV worden overgenomen en een eventueel aanwezige materiële (subjectieve) onderneming wordt niet (geheel) door de kinderen voortgezet.

—

**Conclusie vraag 1**
De vrijstelling is niet van toepassing omdat de overdrager een niet-kwalificerend rechtssubject is, namelijk Beheer BV in plaats van Ouder P. Overigens lijkt, op basis van de beperkte feiten, ook niet voldaan aan de criteria die de Hoge Raad heeft geformuleerd.

2) Is op de verkrijging van de aandelen Houdster BV door de kinderen van ouder L de vrijstelling van artikel 15, eerste lid, letter h, Wbr van toepassing?
**Conclusie vraag 2**
Op grond van artikel 4, derde lid, letter a, Wbr lijkt me dat er geen sprake is van een belaste verkrijging omdat ieder van de kinderen na verkrijging van ieder belang van vader een belang houden van minder dan de vereiste 7%.