1770282

Kennisgroepstandpunt

Vervreemdingsvoordeel uitZuid Afrikaanse
onroerendezaakvennootschapOnderwerp
20iuni2018 Datum ontvangst KG
Naam ktrvraagsteller512s
512s
Behandelaar KG 512s
Datum naar secretaris 23augustus 2018
Belanghebbende inwonervan Nederland bezit 50 van deaandelen ineen Zuid Afrikaanse
vennootschap Deze vennootschap heeft een inZuid Afrika gelegen safari lodgein
eigendomIn2015 worden deaandeien indeze vennootschap verkocht het
vervreemdingsvoordeei bedraagt 14534 738 Zuid Afrikaanse Rand ZAR
Vraag Moet Nederiand voorkomingvan dubbeie belasting verlenen voor het
vervreemdingsvoordeeiuitaanmerkelijk belangdat voortvioeit uitdevervreemdingvan
aandeien diehun waarde ingrote mate ontlenen aan inZuid Afrika gelegen onroerende
zaken
Dekennisgroepisvanmenlng dat voor detoepassingvan hetbelastingverdrag met Zuid
Afrika hierna hetVerdrag geen sprake isvan vervreemdingvan een onroerende zaak De
verdragstekst noopt Nederland erenkel toeomdeuitdrukking onroerende zaken conform
deZuid Afrikaanse wetgeving uitteleggen ditstrekt zich echter niet uittotdeinde
belastingwetgevingvan Zuid Afrika opgenomenfictie met betrekkingtot
vervreemdingsvoordeeiuiteenonroerendezaakvennootschap Vervreemdingsvoordelenvan
aandeien valien inlijnmet hetOESO commentaar enhetNederlandse verdragsbeleid
onder detoepassingvan artikel 13vierde lidvan hetVerdrag Nederiand isexciusief
heffingsbevoegdover devervreemdingsvoordeienuitdeaandeien enhoeft derhalve geen
voorkomingvan dubbeie belastingteverlenen
Voorzover belanghebbende vanmeningisdatdeverdragstoepassing van een van beide
Staten niet inovereenstemming ismet hetVerdrag kan hij zijopgrond van artikel 26van
hetVerdrag verzoeken omonderling overleg
Ibescnouwing
1Feitencomplexzoals geschetst door devraagstelter
Casus
Een Nedertands ingezetene heeft 50 van deaandeien zijn broer eveneens NLingezetene deandere
50 ineen Zuid AfrikaansesrIDesrIbevat eenlodgeIn2015 worden deaandeien verkocht aan een
andere vennootschapvan debroers InZAwordt vogens deadviseur deze transactie belast alszijnde
capital gain Ook van non residents wordt geheven doorZA omdat zijvoigens deadviseur de
aandeien kwaiificeren alsonroerende zaak enopgrond van artikel 13van hetVerdrag wordt de
heffing over vermogenswinsten oponroerende zaken toegewezen aan hetland waar deonroerende
1770282 00103
laak inisgelegen Deadviseur heeft eenkopie vanhetformulier ITR12 alsonderbouwing
meegezonden Ditformulier lijkt mijonvoltedig ingevuld dedatum bijhetondertekenen ontbreekt
Bovendien blijkt erniet uitdat hetgaat amdebetreffende lodge Volgens deadviseur moet NL
daarom voorkoming van dubbele betasting vertenen door hetgeheven bedrag aan box Iinkomen
volledigtevoorkomen Hetbedragaanvoorkomingisongeveereuro 200 000 per broer
Stelling adviseur
Deadviseur baseert zijn stelling opartikel 3lid2von hetVerdrag Eenbegrip dat niet isbeschreven in
hetVerdrag mag door het land dat hetVerdrag toepast ingevuld warden opbasis van derationale
wetgeving Inditgeval maakt ZAhier gebruik van door deaandeten indesrIonder hetbegrip
onroerende zaak tebrengen Deadviseur gaat erkennelijk van uitdatdeandere Verdragsstaat dan
eveneens gebondenisaan dieuitlegvan hetbegrip onroerende zaak Indat licht verleent NLdan
voorkoming dubbele belasting voorde vervreemdingswinst opdeaanmerkelijk belong aandelen
Visie inspecteur
NLmag opgrand van artikel 3lid2van hetVerdrag eveneens haar invulling aan hetbegrip
onroerende zaak geven Deze invulling leidt niet tothetkwalificeren van deaandelen totonroerende
zaak Maar ingevolge artikel 6lid2van hetVerdragiservoor deverdragsluitende partijen toch
sprake van een onroerende zaak NLmag echter eveneens heffen opgrond artikel 13lid4van het
Verdrag waargeen uitzondering wordt gemaaktvoor aandelen ineen onroerende zaak
vennootschap
Verlenen voorkoming
Inhetartikelsgewijs commentaar van deNDFR bijartikel 3lid2van hetOESO model verdrag staat
DeOESO bepleit hier datingeval zich een kwalificatieconflict voordoet dewoonstaat verplicht isde
kwalificatie van debronstaat tevolgen Hiermee wordt getracht dubbele belastingheffing te
voorkomen Nederland heeft een integraal voorbehoud gemaakt bijdeze bepaling enbehoudt zich
daarmee het recht voor invoorkomende gevallen haar eigen kwalificatie telaten prevaleren
paragraaf 80van hetOESO commentaar bijart 23A 23B Overigens kunnen vraagtekens warden
gezet ofhetNederlandse voorbehoud niet strijdig ismet internationaal publiekrecht ziePotgens en
DeHeer awj
Vraag gaat NLinditconcrete geval deeigen kwalificatie laten prevaleren ofvoigt NLhetpleidooi van
deOESO engeeft voorkoming
2Nationaai recht
Belanghebbende inwoner van Nederland heeft 50 van deaandelen ineen Zuid Afrikaanse
vennootschap Ter zake van deze aandelen heeft belanghebbende derhalve ingevolgeartikel
46onderdeel aWet Inkomstenbelasting 2001 hierna Wet IB2001 eenaanmerkelijk
belang Devoordelen uitdeverkoopvan deze aandelen behoren ingevolge artikel 412
onderdeel bWet IB2001 tothetinkomen uitaanmerkelijk belang Deomvangvan het
vervreemdingsvoordeelisnader uitgewerkt inparagraaf 462Wet IB2001
Naar nationaai recht isersprake van belastbaar inkomen uitaanmerkelijk belang derhalve
rijst devraag ofNederland ditheffingsrecht ookop grond van hetbelastingverdragtussen
Nederland enZuid Afrika hierna hetVerdrag kan effectueren
3Betastingverdrag
1770282 00103
Omvoorgaande vraagtebeantwoorden moet worden bepaald welke toewijzingsregeluit
hetVerdrag vantoepassingisophetvervreemdingsvoordeel Inditkader zijingevolge
artikel 3iid2van hetVerdrag hetvolgende opgemerkt over debetekenis van de
uitdrukkingeninhetVerdrag
2Voor detoepassingvan debepalingenvan hetVerdrag door een Verdragsluitende Staatop enig moment
heeft tenzij decontext anders vereist elke daarin nietomschreven uitdrakking debetekenis welke die
uitdrukking opdatmoment heeft volgens dewetgeving van dieStaat met betrekking totdebelastingen waarop
hetVerdragvantoepassingiswaarbij elke betekenis volgens detoepasselijke belastingwetgeving van dieStaat
prevaleert boven een betekenis dievolgens andere wetgevingvan dieStaat aan dieuitdrukking wordt gegeven
Voor zover uitdrukkingeninhetVerdragniet nader gedefinieerd zijnendecontext niet
anders vereist mag Nederland deuitdrukkingenderhalve naar nationaal recht
interpreteren
Naar nationaal recht kwalificeert deverkoopvan deaandelen alsvervreemdingsvoordeeluit
aanmerkelijk belang Bijgevolg zijndetoewijzingsregeisvan artikel 13inzake
vermogenswinstenvantoepassing
IVoordelen verkregen door een inwcner van eenVerdragsluitende Staat uitdevervreemding van
onroerende zaken alsbedoeld inartikel 6endiezijngelegenindeandere Verdragsluitende Staat mogenindie
andere Staat worden belast
2Voordelen verkregenuitdevervreemdingvan roerende goederendiedee uitmaken van het
bedrijfsvermogenvan een vaste inrichtingdie eenondernemingvan eenVerdragsluitende Staat indeandere
Verdragsluitende Staat heeft waaronder begrepen voordelen verkregen uitdevervreemding van devaste
inrichting afzonderlijk ofmet degehele onderneming mogenindieandere Staat worden belast
3Voordelen verkregen uitdevervreemding vanschepen ofluchtvaartuigen die ininternationaal verkeer
worden geexploiteerd ofvan roerende goederen dieworden gebruikt bijdeexploitatie van deze schepen of
luchtvaartuigen zijnslechts belastbaar indeVerdragsluitende Staat waar deplaatsvan dewerkelijke hiding
van deonderneming isgelegen Voor detoepassing van ditlidzijn debepalingen van artikel 8tweede lid van
toepassing
4Voordelen verkregenuitdevervreemdingvan alle andere goederen dan diebedoeld inhet eerste tweede en
derde lidzijn slechts belastbaar indeVerdragsluitende Staat waarvan devervreemder inwoner is
5Niettegenstaande debepalingenvan het vierde lidmageenVerdragsluitende Staat overeenkomstig zijn
eigen wetgeving debetekenis van deuitdrukking vervreemding daarander begrepen belasting heffen over
voordelen door een natuurlijke persoondieinwoner isvan deandere VerdragsluitendeStaat verkregenuitde
vervreemdingvan aandelen inwinstbewijzenvanofschuldvorderingen opeen lichaam met een inaandelen
verdeeld kapitaal datvolgens dewetgeving van deeerstbedoelde Staat inwoner isvan dieStaat alsmede uit
devervreemdingvan eengedeeltevan dein dieaandelen winstbewijzen ofschuldvorderingen besloten
liggende rechten indien dienatuurlijke persoon aldan niet tezamen met zijnechtgenoot dan wel een van
hun bloed ofaanverwanten inderechte lijnonmiddellljk ofmiddellijk tenmlnste vijfpercent bezit van het
geplaatste kapitaalvan eenbepaaldesoort van aandelen van datlichaam Deze bepaling vindt alleen
toepassing wanneerde natuurlijke persoon diedevoordelen verkrljgt openig moment gedurende delaatste
tienjaar voorafgaandeaanhetjaarwaarindievoordelen worden verkregen inwoner von deeerstbedoelde
Staat was enmits ophet tijdstip waarop denatuurlijke persoon inwoner werd van deandere Verdragsluitende
Staat werd voldaan aan deeerdergenoemde voorwaarden ten aanzien van hetaandelenbezit in
eerdergenoemd lichaam Indegevallen waarin ingevolge denationale wetgevingvan deeerstbedoelde
Verdragsluitende Staat aan denatuurlijke persoon eenaanslag isopgelegd terzake van devervreemding van
vorenbedoelde aandelen diegeacht wordt bijdiens emigratie uiteerstbedoelde Verdragsluitende Staat te
hebben plaatsgevonden geldthet vorenstaande alleen voor zover ervan deze aanslag nogeenbedrag
openstaat
Gezien deaard van devoordelen endesterke mate waarin dewaarde van aandeien verband
houdt met een onroerende zaak inZuid Afrika spitst devraag zich toe ofde
1770282 00103
toewijzingsregelsvan het eerste lid dan wel hetvierde lidvantoepassing zijn Voor beide
opties vallen voor entegenargumenten aan tedragen
Alvorens hier opintegaaneen civiel rechtelijke opmerkingInhet Nederlandse
vermogensrecht vallen zaken vanvermogensrechten teonderscheiden^Een aandeel betreft
eenvermogensrechtenkwalificeert derhalve niet alseen onroerende zaak
31Lid1vervreemdingsvoordeeiuitonroerende zaken
Opgrondvan het eerste lidmogen voordelen uitdevervreemdingvan onroerende zaken
worden belast indeStaat waar deze zijngelegen situsbeginsel Nederland moet indat
geval voorkomingvan dubbele belasting verlenen overeenkomstig devrijstellingsmethode
opgrond van artikel 23tweede lidvan hetVerdrag
Aangezien dewaarde van deaandelen ingrote mate ontleend wordt aan een inZuid Afrika
gelegen onroerende zaak rijst devraag ofhetvervreemdingsvoordeeiuitde
aandelenverkoop gelijk moeten worden gesteld met een voordeel uitdevervreemdingvan
onroerende zaken Voor entegeneen dergelijke interpretatie valt hetvolgendete
overwegen
311Vervreemdingsvoordeei uitonroerende zaken proargumentatie
Voor debetekenis van deuitdrukking onroerende zaken wordt verwezen naar artikel 6van
hetVerdrag Deuitdrukking onroerende zaken wordt nader gedefinieerdinhettweede lid
2Deuitdrukking onroerende^aken heeft debetekenis welke dieuitdrukking beeft vogens dewetgeving
van deVerdragsluitende Staat waarin dedesbetreffende zaken zijngelegen Deuitdrukking omvat inieder
geval dezaken diebijdeonroerende zaken behoren levende endode have vanlandbouw enbosbedrijven
rechten waarop debepalingenvan hetprivaatrecht betreffende degrondeigendomvan toepassing zijn
vruchtgebruikvan onroerende zaken enrechten opveranderlijke ofvaste vergoedingen terzake van de
exploitatie ofconcessie totexploitatie van minerale aardlagen bronnen enandere natuurlijke rijkdommen
Schepen boten enluchtvaartuigen worden niet alsonroerende zaken beschouwd
Deuitdrukking onroerende zaken moet aldus integenstellingtothetalgemene
interpretatievoorschrift worden uitgelegd overeenkomstig dewetgevingvan de
VerdragsluitendeStaat waar deonroerende zakenzijngelegenincasu Zuid Afrika Uit
navraag door dekennisgroep IBR IBniet winst LBenPHaanslag bijhet International Bureau
ofFiscal Documentation IBFD blijkt hetvolgendeuitdeZuid Afrikaanse Income Tax Act
over debelastbaarheid van capital gains
Income TaxAct 1962 Eighth Schedule Determination oftaxable capital gains and assed capital losses
Section 26A ofthis Act Part 1General paras12paras 2Application
1Subject toparagraph 97 this Schedule applies tothedisposal onorafter valuation date of
‘Opgrondvan debeschikbare informatie ishetvijfdelidniet van toepassing aangezienervan uitMederlands
perspectief geen sprakeisvan een natuurlijke persoon dieinwoner isvan deandere Verdragsluitende Staat
Opgrond van debeschikbare informatie condudeer ikdat ervoorts geen sprakeisvan een emigratienaar
Nederland inde10voorafgaande jaren derhalve ishetvijfdelidevenmin vanuit Zuid Afrikaans perspectiefaan
deorde Hettweede enderde lidzijn voorts evident niet vantoepassing
^Artikel 31BW Goederenzijnalle zaken enallevermogensrechten
Artikel 32BW Zaken zijndevoor menselijke beheersing vatbare stoffelijke objecten
1770282 00103
aany asset ofaresident and
bthefollowing assets ofaperson who isnot aresident namely
iimmovable property situated intheRepublic held bythat personoranyinterest or
right ofwhatever nature ofthat person toorinimmovable property situated inthe
Republicor
iiany asset which isattributable toapermanent establishment ofthat personinthe
Republic
2Forpurposes ofsubparagraph 1b ianinterest inimmovable property situated inthe
Republic includes adirect orindirect interest ofatleast 20per cent held byaperson alone ortogether with
any connected personinrelation tothat personintheequity share capital ofacompanyorinany other
entity where 80per cent ormore ofthe value afthe netassets ofthat companyorother entity determined
onthemarket value basis isatthe time ofdisposal ofshares inthat companyorinterest inthat other
entity attributable directlyorindirectly toimmovable property situated intheRepublic other than
immovable properly held bylhal companyorother eniilyastrading stock^
Voor toepassingvan deIncome Tax Act spedfiek deheffingover capital gains kent Zuid
Afrika dus een gelijke behandeling van devoordelen uitdevervreemding disposal van
aandelen inonroerendezaakvennootschappen endebehandeling van devoordelen uitde
vervreemding van onroerende zaken Voor niet inwoners worden deze voordelen evenals
voordelen uitdevervreemdingvan onroerende zaken indeheffingvan capital gain tax
betrokken Voorwaarde iswel dat that companyorother entity deonroerende zaken niet
alstrading stock aanhoudt
Gelet ophetvoorgaande kanworden betoogd dat ersprake isvan voordelen uitde
vervreemdingvan onroerende zaken alsbedoeld inhet eerste lidomdat deuitdrukking
onroerende zaken moet worden uitgelegd volgensde nationale wetgevingvan Zuid Afrika
diewetgeving kent een gelijkstellingvan vervreemdingsvoordelen behaald met aandelen in
eenonroerendezaakvennootschapaan vervreemdingsvoordelenbehaald met onroerende
zaken Onder voordelen uitdevervreemdingvan onroerende zaken moeten om diereden
ookde voordelen uitdevervreemdingvan aandelen inonroerendezaakvennootschap
worden verstaan
312Vervreemdingsvoordeel uitonroerende zaken contra argumentatie
Tegen een dergelijke interpretatie vallen een aantal argumenten aan tevoeren
3121Betekenis onroerende zaken volgens Zuid Afrikaanse wetgeving
Zoals hiervoor omschreven mogen opgrondvan artikel 13 eerste lid van hetVerdrag de
voordelen uitdevervreemdingvan inZuid Afrika gelegen onroerende zaken aldaar worden
belast Daarbij wordt voor debetekenis van deuitdrukking onroerende zaken
terugverwezen naar artikel 6waar inhettweede lideen definitie isopgenomen die
aansi uiting zoekt bijdewetgeving van desitusstaat
Deuitdrukking onroerende zaken beefi debetekenis welke dieuitdrukking heeft volgens dewetgevingvan de
Verdragsluitende Staat waarin dedesbetreffende zaken zijngelegen
’Deze bepaling indeZuid Afrikaanse Income Tax Act 1962 dateert van voor detotstandkoming van het
belastingverdrag met Nederland dd 10102005 enbetreft derhalve geen verdragsposterieure bepaling
Gelet opde geschetste feiten komt het mij voor datdeonroerende zaak niet alstrading stock
handelsvoorraad wordt aangehouden Ofdewaarde van deonroerende zaak minimaal 80 van dewaarde
van hetvermogenvan devennootschap vertegenwoordigt heb ikniet kunnen beoordelen
1770282 00103
Navraag bijIBFD leert datdeZuid Afrikaanse Income Tax Act voor deheffingover capital
gains ten aanzien van niet inwoners een gelijke behandeling kent van voordelen uitde
vervreemding van aandelen ineenonroerendezaakvennootschap ende
vervreemdingsvoordeienvan een onroerende zaak Tegen hetdoortrekken van deze geiijke
behandeling naar artikel 13tweede lidvan hetVerdrag valt hetvolgende aan tevoeren
1DeZuid Afrikaans Income Tax Act bepaaltdat devoordelen uitdevervreemding
van aandelen ineenonroerendezaakvennootschap opgelijke wijze worden belast
alsdevoordelen uitdevervreemdingvan een onroerende zaak Ditbetekent niet
datdeaandelen ineenonroerendezaakvennootschap volgens deZuid Afrikaanse
wetgevingeen onroerende zaak vormen Het feit dat erindeZuid Afrikaanse
wetgeving een gelijkstelling isopgenomen impliceert juist hettegenovergestelde
2 Inlijnmet hetvoorgaande artikel 13eerste lidverwijst uitsluitend voor de
betekenis van deuitdrukking onroerende zaken terugnaar dedefinitie inartikel 6
niet voor deuitdrukking voordelen uitdevervreemdingvan onroerende zaken
Uitsluitend voor debetekenis van deuitdrukking onroerende zaak moet aansluiting
worden gezocht bijdewetgevingvan desitusstaat Wat moet worden aangemerkt
als een voordeel uitdevervreemding van een onroerende zaak mag conform het
algemene interpretatievoorschrift worden uitgelegd overeenkomstigde wetgeving
van deverdragstoepassende Staat Nederland isnietgehouden deZuid Afrikaanse
fictie om voordelen uitdevervreemding van aandelen ineen
onroerendezaakvennootschap gelijkte behandelen alsvoordelen uitde
vervreemdingvan een onroerende zaak overte nemen
3122Ontbreken afwijkende bepating voor onroerendezaakvennootschappen
Een ander tegenargumentisdat inhetVerdrageenafwijkende bepaling ontbreekt die
specifiekziet opvoordelen uitdevervreemdingvan aandelen ineen
onroerendezaakvennootschap Dereden dat diteentegenargument vormt isalsvoIgt
Diverse landen kennen inhun nationale wetgeving gelijkstellingen van voordelen uitde
vervreemding van aandelen rechten inonroerendezaakvennootschappen aan voordelen uit
devervreemding van onroerende zaken Inparagraaf 23van hetOESO commentaar bij
artikel 13was daarover tot28januari 2003 hetvolgende opgemerkt
’Certain taxlaws assimilate the alienation ofallorpart oftheshares inacompany the exclusive ormain aimof
which istohold immovable property tothe alienation ofsuch immovable property Initself paragraph 1does
notallow that practice aspecial provision inthe bilateral convention can alone provide forsuch an
assimilation Contracting States areofcourse free either toinclude intheir bilateral conventions such special
provisionortoconfirm expressly that thealienation ofshares cannot beassimilated tothealienation ofthe
immovable property
Per28januari 2003 isaan artikel 13van hetOESO modelverdrag hetonderstaande lid
toegevoegd
4Gains derived byaresident ofaContracting State from the alienation ofshares orcomparable interests
such asinterests inapartnershiportrust may betaxed inthe other Contracting State ifatany time during the
1770282 00103
365days preceding the alienation these shares orcomparable interests derived more than 50per cent oftheir
value directlyorindirectly from immovable propertyasdefinedinArticie 6situated inthat other Contracting
State
Inparagraaf 23van hethuidige OESO commentaar bijartikel 13 isover desamenhangvan
het eerste envierde lidhetvolgende opgemerkt
The rules ofparagraph 1aresupplemented bythose ofparagraph 4which applies togains from the
alienation ofall orpart oftheshares inacompany holding immovable propertyseeparagraphs 281to284
below}
Nederland heeft daarbij hetvolgende voorbehoud gemaakt
51Belgium Luxembourg theNetherlands and Switzerland reserve theright not toinclude paragraph 4in
their can ven tions
Hethuidige belastlngverdrag tussen Nederland enZuld Afrika isop10oktober 2005 tot
stand gekomenenop28december 2008 inworking getreden DeEngelstalige verdragstekst
van artikel 13 eerste lidvervreemding onroerende zaken enhetvierde lidoverige
vervreemdingsvoordelenisidentiekaan hethuidige OESO modelverdrag Een specifieke
bepalingvoor vervreemdingsvoordelenuitonroerendezaakvennootschappen zoals het
vierde lidvan hetOESO modelverdrag ontbreekt
Indeartikelsgewijze toelichtingvan deminister van Buitenlande Zaken ophetVerdrag
ontbreekt een toelichting opditpunt’Ook inhet Internationale fiscale verdragsbeleiduit
1998 dat tentijdevan detotstandkomingvan hetVerdragvantoepassingwas ontbreekt
eenstandpuntover onroerendezaakvennootschappen^Inde Notitie Fiscaal
Verdragsbeleid 2011 wordt wel uitvoerig stilgestaan bijditonderwerp
Aandelen inonroerendezaakvennootschappen
Sinds2003 bevat artikel 13OESO modelverdraginhetvierde lideenbepalingdie debronstaat een
heffingsrecht toewijst terzake vanvermogenwinsten behaald met devervreemding van aandelen diedirect of
indirect meer dan 50 van hun waarde ontlenenaan onroerende zaken diezijngelegenindebronstaat
situsstaat Debepaling bewerkstelligt dat winsten behaald met devervreemding van dergelijke aandelen
evenzeer warden
toegewezenaan deituj5t VCft alswinsten behaald met devervreemdingvan deonderliggende onroerende
zaken zieartikel 13 eerste lidOESO modelverdrag Aldus wordt voorkomen datvermogenswinsten behaald
met onroerende zaken alsnogaan deheffing door desitusstaat zouden kunnen warden onttrakken door middel
vanverkoop van 45van93de aandelen ineenvennootschap waarin deonroerende zaken zijningebracht
Anderzijds geldt datdeheffingsbevoegdheid met betrekking totdeIndevennootschap ingebrachte
onroerende zaken zelf onverminderd toegewezen blijftaan desitusstaat ingevolgeartikel
6OESO modelverdrag Ziebijvoorbeeldde verdragen metArgentinie 1996 India 1988 Mexico 1993 zieook
protocol 2008 Nigeria 1991 Saoedi Arabie 2008 Turkije 1986 enZimbabwe 1989 Deze bepalingen bevatten
veelal uitzonderingen een minimaal vereist belongenofeen beperkingvan het toe tepassen tarief
^Brief van deminister van Buitenlandse Zaken Staten Generaal vergaderjaar 2006 2007 30831 Aen nr1
link https ioek officielebekendmakingen nlkst30813 lhtml
’Ten tijdevan detotstandkomingvan hetVerdrag 10102005 was het Internationa lefiscale verdragsbeleid
uit1998 vantoepassing https ioek officielebekendmakingen nlkst25087 4html
Ditbeleid dateert dus van voor dewijzigingeninhetOESO modelverdraguit2002 derhalve ishet niet
onlogisch dat hierin noggeengewag wordt gemaakt vanonroerendezaakvennootschappen
1770282 00103
Indien inhetkader vaneenfinaal compromis Nederland bereid isbet voorstel van deverdragspartner tevolgen
am eenbepaiing optenemen inzake onroerendezaakvennootschappen dan wenst Nederiand hierin een aantai
zaken vast teleggenIndeeerste phots streeft Nederland ernaar dat eenhoger percentage dan 50wordt
opgenomen Voorts streeft Nederland naar hetopnemen vanuitzonderingen vooraandelen inbeursgenoteerde
vennootschappen kleine aandelenbelangen bedrijfsonroerendgoed belangen gehoaden door pensioenfondsen
envervreemdingswinsten gemaakt alsgevolgvan reorganisatiesinconcernverband Indien betverdrageen
dergelijke bepaiing bevat ensprakeisvanvervreemdingvan aandelen ineen Nederhndse
onroerendezaakvennootschap geeft ditNederland demogelijkheid toteffectuering van debaitenhndse
belaslingplichlvaar inkomen ailaanmerkelijk belong bijzowel naluurlijke personen los van een evenlueel
aanmerkelljkbelangvoorbehoudj alslichamen artikei 17derde lid letter bWet Vpb 1969 Inbeide gevallen
meet betdan gaan omvervreemdingvan een niet totbetondernemingsvermogen beborend belongvan ten
minste 5 ineenvennootschapwaarvan debezittingenvoor eenfaepoocfpercentageaftinNederland gelegen
onroerende zaken bestaan^
Uithetvoorgaande kan hetvolgende worden geabstraheerd
1 Uithet tot2003 geldende OESO commentaar voIgtdat vervreemdingsvoordeeluit
eenonroerendezaakvennootschapniet valt onder detoewijzingsregelsvan artikei
13 eerste lidvan hetOESO modelverdrag
2 InhetOESO modelverdragisper2003 eenafwijkende bepaiing opgenomeninhet
vierde liddiespecifiek ziet opdevervreemdingsvoordelenuiteen
onroerendezaakvennootschap
3Nederland heeft hierbij een voorbehoud gemaakt om dit vierde lid niet toe te
passen inzijnbelastingverdragen
4Hetbelastingverdrag tussen Nederland enZuid Afrika isnaderhand totstand
gekomenen isinhoge mate geent ophetOESO modelverdrag
5 Inditbelastingverdrag ontbreekt een specifieke bepaiingvoor
vervreemdingsvoordeeluiteenonroerendezaakvennootschap
6Hethuidige Nederlandse internationale fiscale verdragsbeleid heeft alsuitgangspunt
geen specifieke onroerendezaakvennootschaps bepaling optenemen
Opbasis van debovenstaande kanworden geconcludeerd dat inhetbelastingverdrag
tussen Nederland enZuid Afrika bewust geen specifieke bepaiingvoor
onroerendezaakvennootschappenisopgenomenUithetOESO commentaar isafteleiden
dat voordelen uitdevervreemdingvan aandelen ineenonroerendezaakvennootschap
nimmer onder het eerste lidvallen Een enander isovereenkomstighetNederlandse
verdragsbeleid Dat betekent datdevoordelen uitdevervreemdingvan aandelen ineen
rechtspersoon diebelegtinonroerende zaken onder hetvierde lidvallen
32Ud4overige vervreemdingsvoordeen
Artikei 13vierde lid van hetVerdrag bepaalt dat alle overige vervreemdingsvoordelen
mogen worden belast inwoonstaat van devervreemder
4Voordelen verkregen aitde vervreemdingvan alle andere goederen dan diebedoeld inbet eerste tweede
enderde lidzijn slecbts behstbaar indeVerdragslaitende Staat waarvan devervreemder inwoner is
Dit isconform hethuidige Nederlandse verdragsbeleid
Dehoofdregelvoor vermogenswinsteniseen exclusieve heffingsbevoegdheidvoor de
woonstaat van devervreemder deze regelisindemeeste Nederlandse verdragen opgenomen
Zieonderdeel 292van de Notitie Fiscaal Verdragsbeleid 2011 link
https www eerstekamer nlbehandcling 20110211 notitie fiscaal verdragsbeleid nfv
1770282 00103
inartikel 13 vierde lid enkomt overeen met artikel 13vijfdelid van hetOESOmodelverdrag []
Met name isvoor Nederland van belang datgeen bronstaatheffing wordt overeengekomen
voor vermogenwinsten verkregen met devervreemding van aandelen^8 9
Het vierde lidwijst deoverige vervreemdingsvoordelen die niet onder deandere leden
vallen tekwalificeren dus exclusief toe aan dewoonstaat van devervreemder Het vierde lid
vormt daarmee een restbepaling binnen hetvermogenswinstartikel
Aangezien het hier devervreemding vanaandelen betreft oftewel devervreemding van
vermogensrechten kunnen devoordelen geinterpreteerd vanuit zuiver Nederlands
perspectiefnimmer onder hettoepassingsbereikvan heteerste lidvervreemdingsvoordelen
uitonroerende zaken vallen Bovendien geeft deinartikel 6tweede lidvan hetVerdrag
opgenomen definitiebepalingvan hetbegrip onroerende zaken geen aanleidingte
concluderen tot eenvervreemdingsvoordeel alsbedoeld inhet eerste lidOpbasis van de
beschikbare informatie zijnook deoverige leden evident niet vantoepassing“Derhalve
resteert detoepassingvan het vierde lidendaardoor isNederland alswoonstaat exclusief
heffingsbevoegdis
33Slotsom
DekennisgroepisvanmeningdatNederland voor detoepassingvan hetbelastingverdrag
met Zuid Afrika geen sprakeisvan eenvervreemdingvan een onroerende zaak De
verdragstekst noopt Nederland erenkel toe omdeuitdrukking onroerende zaken conform
deZuid Afrikaanse wetgeving uitteleggen ditstrekt zich echter niet uittotdeinde
belastingwetgeving van Zuid Afrika opgenomen fictie met betrekking tot
vervreemdingsvoordeeluiteenonroerendezaakvennootschap Vervreemdingsvoordelen van
aandelen vallen inlljnhetmet OESO commentaar enhetNederlandse verdragsbeleid
onder detoepassingvan artikel 13vierde lidvan hetVerdrag Nederland isexclusief
heffingsbevoegdover devervreemdingsvoordelenuitdeaandelen enhoeft derhalve geen
voorkomingvan dubbele belasting teverlenen
Voor zover belanghebbende vanmeningisdeverdragstoepassing van een van beide Staten
niet inovereenstemmingismet hetVerdrag kan hijzijopgrond van artikel 26van het
Verdrag verzoeken omonderling overleg
®Zieonderdeel 291van de Notitie Fiscaal Verdragsbeleid 201V link indevorige voetnoot
®Eenuitzondering opdeze hoofdregel vormt hetaanmerkelijkbelangvoorbehoud datNederland nastreeftin de
verdragsonderhandelingen zieonderdeel 293van de Notitie Fiscaal Verdragsbeleid 2011 Opgrond van de
beschikbare informatie isdit incasu echter niet vantoepassing
“Zievoetnoot 1voor een nadere onderbouwingvan ditstandpunt
1770282 00103