1769499

Kennisgroepstandpunt

Publicatiedatum
17122015
Geldigheidsperiode
Kennisgroep
IBR IBniet winst LB
Categorie
Verdragen
Rubriek
bestuurders commissarissen
Subrubriek
Niet van toepassing
Notitie bestuurdersartikel verdrag Nederland Belgie 2001
KGIBR IBNiet Winst LH Aan
Van
Datum512e
19november 2015
Algemeen
Devraag die nogaleens opkonnt betreft dereikwijdte van het bestuurdersartikel Dat komt
kennelijk door deruimere omschrijving van hetbegrip bestuurder inhetverdrag met Belgie
Debestuurdersbepaling wijkt afvan destandaardbepaling inhetOESO modelverdrag Een
ander aspect isdeuitbreiding van artikel 17a letter dWet Vpb met ingang van 1januari 2013
Dezs uitbreiding betreft het alsNederlandse onderneming aanmerken van leidende
werkzaamheden enfuncties dieworden verricht voor een zodanig lichaam Waren tot enmet
2012 alleen formele bestuurdersbeloningen voor deVpb belast ingaande 2013 gaathetook
ombeloningen die een inhet buitenland
Belgie gevestigde materiele bestuurder ontvangt Zovallen dan ook managementdiensten
onder deze bepaling
Thans isereen overleg met Belgie onder andere over de indeze notitie beschreven
problematiek Aan dehand van indepraktijk voorkomende casussen zaldan inoverleg met
Belgie een beide landen passende aanpak worden besproken Het isgoed om mede met
behulp van deze notitie meer inzicht tekrijgen indepraktijk
Tekst artikel 16verdrag vennootschapsleiding
1Beloningen die een persoon die inwoner isvan een verdragsluitende Staat verkrijgt van een
vennootschap die inwoner isvan deandere verdragsluitende Staat terzake van deuitoefening
van een opdracht oftaak alsbestuurder zaakvoerder vereffenaar ofterzake van de
uitoefening van functies dievolgens dewetgeving van dieandere Staat alssoortgelijke
functies worden beschouwd mogen indieandere Staat worden belast
2Beloningen die een persoon die inwoner isvan een verdragsluitende Staat verkrijgt van een
vennootschap die inwoner isvan deandere verdragsluitende Staat terzake van deuitoefening
buiten het kader van een dienstbetrekking van een leidende werkzaamheid ofleidende
functie van dagelijks bestuur van commerciele technische offinanciele aard mogen indie
andere staat worden belast
3Beloningen die een persoon die inwoner isvan een verdragsluitende Staat verkrijgt van een
vennootschap die inwoner isvan deandere verdragsluitende Staat terzake van deuitoefening
buiten het kader van een dienstbetrekking van werkzaamheden andere dan deze vermeld
indeparagrafen 1en2mogen indieandere Staat worden belast
KGIBR BvHPagina 1
1769499 00016
4Niettegenstaande debepalingen van deparagrafen 2en3mogen dealdaar bedoelde
beloningen die een persoon verkrijgt terzake van deuitoefening van diewerkzaamheden in
een vaste inrichting gevestigd indeandere verdragsluitende Staatdan die waarvan de
vennootschap inwoner isendiedoor deze vaste inrichting worden gedragenindieandere
Staatworden belast
Protocol I
20 Met betrekking tot artikel 714 15en16
Het iswel teverstaan dat voor detoepassing van paragraaf 1van artikel 16voor Nederland de
uitdrukking soortgelijke functie omvat „commissaris van een vennootschap die alszodanig
door dealgemene vergadering van aandeelhouders ofenig ander bevoegd orgaan van de
vennootschap die inwoner isvan Nederland isbenoemd endiemet het toezicht opde
algemene leiding van devennootschapisbelast
Het iswel teverstaan dat indien een door een natuurlijke persoon die inwoner isvan een van
deverdragsluitende Staten gedreven onderneming diehaar bedrijf uitoefent met behulp van
een indeandere verdragsluitende Staat gevestigde vaste inrichting overeenkomstig de
wetgeving van eerstbedoelde Staat geheel ofgedeeltelijk wordt omgezetineenonderneming
gedreven door een vennootschap gevestigd indie Staat deinkomsten diedenatuurlijke
persoon geniet terzake van werkzaamheden voor dievennootschapinoprichting endie
toerekenbaar zijn aan het indeandere verdragsluitende Staat uitgeoefende bedrijf gedurende
deperiode dat devennootschap inoprichting isvoor detoepassing van hetVerdrag worden
beschouwd alsbeloningenindezin van artikel 15of16 naar gelang hetgeval
Devorige volzin isvan overeenkomstige toepassingingeval dienatuurlijke persoon een
zelfstandig beroep uitoefent indezin van artikel 14van hetVerdrag
Beschouwing vennootschapsleiding
Vennootschap
Het begrip vennootschap isopgenomen inartikel 3van hetverdrag en enkel voor zover het
gaatom hybride entiteiten verder uitgewerktinpunt 2van het protocol Dedefinitie van het
begrip vennootschap inartikel 3wijkt enigszins afvan destandaarddefinitie elke
rechtspersoon ofelke eenheid die voor debelastingheffing indeverdragsluitende staat
waarvan zijinwoner isals een rechtspersoon wordt behandeld Het cursieve deel ontbreekt in
destandaarddefinitie
Anders dan gebruikelijkisniet determ lichaam gehanteerd maar determ vennootschap
Dithangt samen met deBelgische belastingwetgeving diedeterm lichaam niet kent Voor de
verdragstoepassing heeftde term vennootschap echter dezelfde betekenis alsdeterm
lichaam Dit blijkt uitde definitie die afgezien van detoevoeging indeverdragsluitende
staat waarvan zijinwoner isgelijk isaan destandaarddefinitie van lichaam Ook blijkt dat uit
de indeFranse tekst van hetverdrag gebruikte term voor vennootschap societe dieook in
deFranse versie van hetOESO modelverdrag wordt gebruikt
Vennootschap iseen ruim begrip waar niet alleen rechtspersonen onder vallen die aan de
Nederlandse Vpb zijnonderworpen maar ook voor Belgie rechtspersonen die zijn
onderworpen aan derechtspersonenbelasting Voor Nederland gaat het niet enkel om deNV
deBV endeopen commanditaire vennootschap ook bijvoorbeeld debestuurders van
stichtingen enverenigingen kunnen onder deze bepaling gebracht worden Determ
vennootschap ishier niet beperkt totdegenoemde vijf rechtsvormen ziedememorie van
toelichting Voor deNederlandse benadering isvennootschap dus tezien alslichaam inde
zin van artikel 21bAWR
Leiding
Debepaling isinhet nieuwe verdrag grondig gewijzigd Inhet oude verdrag ging het om
bestuurders encommissarissen van inNederland gevestigde naamloze vennootschappen en
KGIBR BvHPagina 2
1769499 00016
leden van deraad van beheer ofvan toezicht van sen vennootschap opaandelen die inwoner
isvan Belgie
Dehuidige bestuurdersbepaling isvan toepassing oppersonen die een opdracht oftaak als
bestuurder zaakvoerder vereffenaar uitoefenen ofsoortgelijke functies ditvolgens de
wetgeving van destaat waarin devennootschap isgevestigd
Paragraaf 1
Het gaat hier om bestuurders indeopvatcing van het bronland zoals valt afteleiden uit
paragraaf 1van artikel 16 ’functies dievolgens dewetgeving van dieandere staat de
bronstaat alssoortgelijke functies worden beschouwd enzoals indenota naar aanleiding
van hetverslag expliciet wordt aangegeven Inhetverdrag isgeen eigen definitie van het
begrip bestuurder opgenorren we moeten daarom terade gaan bijhet nationale fiscale en
civiele recht InNederland worden hierdoor deformele bestuurders alszodanig aangemerkt
Nederland kent inditverband immers niet dezaakvoerder ofdevereffenaar Formeel moet in
hetalgemeen inditverband worden gezien alsdebestuurder die alszodanig staat
ingeschreven inhethandelsregister bijdeKarrer van Koophandel Indeze notitie wordt verder
niet ingegaan opdewijze vanbenoeming van de formele bestuurder Ikverwijs hiervoor
naarde uitvoerige beschrijving inhoofdstuk 3van het rapport salary split versie 2011 Inhet
protocol isdefunctie van commissaris van een vennootschap genoemd als soortgelijke
functies Een niet inhet Nederlands rechtsbestel voorkomende rechtsfiguur bijvoorbeeld de
zaakvoerder kan dan niet onder debepalingen van artikel 16alsbestuurder worden
aangemerkt alsNederland bronstaat iszielaatstgenoemde nota
Als wekijken naar Belgie alsbronstaat dus alsvestigingsplaats van debestuurde
vennootschap dan ishet een ander verhaal Fletverdrag isvooral gericht opdeinterne
Belgische wetgeving Defiguren van zaakvoerder envereffenaar zijn daar wel degelijk
bestuurders indezin van deze verdragsbepaling envallen dan ook onder dewerking van
artikel 16 Een inNederland wonende zaakvoerder van een Belgische vennootschap valt dus
onder dereikwljdte van artikel 16Soortgelijke functies zijninBelgie mogelijk ook inmeer
gevallen aan deorde zoals regenten van deNationale Bank van Belgie maar ook personen die
infeite bevoegdheden van bestuurders zaakvoerders uitoefenen
Paragraaf 1isvoor een belangrijk deel gestoeld ophetBelgische nationale systeem van artikel
32WIB 1992
Overigens vallen zowel rechtspersonen alsnatuurlijke personen onder dewerking van deze
bepaling Er isnamelijk sprake van persooninartikel 16 enopgrond van dedefinitie in
artikel 3omvat persoon onder meer natuurlijke personen envennootschappen waaronder
rechtspersonen
Samenvattend onder paragraaf 1vallen deformele bestuurders van Nederlandse
vennootschappen en voor Belgie nietalleen deformeel benoemde bestuurders van Belgische
vennootschappen maar ookdegenen diedefunctie inmaterieel opzicht vervullen De
beoordeling vindt plaats vanuit deoptiek van debronstaat destaat waar debestuurde
vennootschapisgevestigd
Paragraaf 2gaat over leidinggevende werkzaamheden ofleidinggevende functies van dagelijks
bestuur van technische ofcommerciele aard Kortom een veel meer materiele benadering dan
inparagraaf 1Bovendien gaat het om deuitoefening van defunctie buiten dienstbetrekking
Deze zeer ruime benadering geldt dus niet voor werknemers InNederlandse verhoudingen
zullen natuurlijke personen deze werkzaamheden vooral binnen een fictieve dienstbetrekking
vervullen zodat zeom die reden niet onder deze bepaling vallen
Voor deBelgische situatie isdat anders daar zijn bestuurders inmeer gevallen niet in
dienstbetrekking maar worden beschouwd alsondernemer Bijvoorbeeld debedrijfslelders
voorheen werkende vennoten ofzelfstandige interimmanagers
Overigens isdetoepassing van artikel 16paragraaf 2van hetverdrag met deBelgische
bevoegde autoriteiten afgestemd Belgie deelt hetstandpunt van Nederland dat het
heffingsrecht over debeloning voor dedoor een inBelgie gevestigd lichaam verrichte materiele
bestuurswerkzaamheden ofmanagementdiensten ten behoeve van een inNederland gevestigd
lichaam toekomt aan Nederland Flet isderhalve niet indiscussie dat deheffingsbevoegdheid
alsgevolg van deuitbreiding van artikel 17a onderdeel dvan deWet Vpb 1969 ook opgrond
KGIBR BvHPagina 3
1769499 00016
van hetbelastingverdrag met Belgie door Nederland kan worden geeffectueerd memorie van
toelichting bijBelastingplan 2013
Paragraaf 3geeft een nog ruimere invulling Immers hier gaat het om andere werkzaamheden
dangenoemd indeeerdere paragrafen Dit lijkt een zeer ruime bepaling diemogelijk haar
grenzen kent inartikei 14van hetverdrag Deze ruime toepassing isdus inwezen een
specialis voor debestuurder Zieverderop indeze notitie Ook zelfstandige externe adviseurs
enconsultants zouden hieronder kunnen worden gebracht zie nota naar aanleiding van het
verslag Paragraaf 3heeft het karakter van een restbepaling maar vanwege decontext van
artikei 16dient toepassing van deze paragraaf beperkt teworden totbeioningen van personen
die inzekere mate ieidinggevende werkzaamheden enfuncties vervullen indebetrokken
vennootschap Er isnog geen precieze invuiling gegeven aan paragraaf 3door bijvoorbeeld
een gezamenlijk besluit van debevoegde autoriteiten ziegenoemde nota
Geredeneerd kan worden dateen vrije beroepsuitoefenaar inbeginsei onder artikei 14van het
verdrag valt behalve wanneer zijn werkzaamheden plaatsvinden binnen decontext van
leidinggeven
Samenvattend paragrafen 2en3wijzen deheffing over beioningen van materiele leiders toe
aan destaat van vestiging Het moet dan gaan omwerkzaamheden buiten dienstbetrekking
enbinnen decontext van Ieidinggevende werkzaamheden Hierdoor zijn deze figuren ook te
onderscheiden van dezelfstandige beroepsbeoefenaren van artikei 14van hetverdrag
Paragraaf 4maakt inbreuk opdeparagrafen 2en3indien dewerkzaamheden worden verricht
ten behoeve van een vaste inrichting Deheffing wordt dan toegewezen aan destaat waar de
vaste inrichting isgevestigd Defiguur waar deze bepaling opdoelt zou devolgende kunnen
zijn Een inNederland gevestigde onderneming heeft ook een vaste inrichting inBelgie Een
BVBA isbestuurder enverricht ook andere Ieidinggevende werkzaamheden Deze andere
Ieidinggevende werkzaamheden hebben zowel betrekking opdeNederlandse onderneming als
haar vaste inrichtinginBelgie Volgens deparagrafen 2en 3wordt deheffing over deze
beloning toegewezen aan Nederland maar lid4maakt hierop een uitzondering voor zover de
werkzaamheden zien opdevaste inrichting inBelgie Voor dat deel heeft dan Belgie weer het
heffingsrecht Dit betreft dus deinkomsten uit een Ieidinggevende functie niet zijn deformele
bestuurderstaak van deBVBA
Indeliteratuur wordt nog gewezen op een verschil inbenadering tussen Belgie enNederland
waarbij Belgie zich ophetstandpunt stelt datsprake moet zijn van hetafzonderlijk en
daadwerkelijk aantoonbaar ten laste brengen van dekosten terwiji Nederland meer deat
arm slength benadering heeft dat dekosten ten laste van devaste inrichting behoren te
komen
Samanvattend Ieidinggevende werkzaamheden kunnen ook ten behoeve van een vaste
inrichting worden verricht Deze inkomsten zijn dan anders dan volgens dehoofdregel het
land waar debestuurde vennootschapisgevestigd belast inhet land waar de viisgevestigd
Ofdekosten gedragen worden door devaste inrichtingisniet eenduidiginbeide staten
Beioningen terzake van
Anders dan inhetOESO modelverdrag wordt hier gesproken over beioningen dieworden
genoten terzake van deuitoefening van deIeidinggevende functie Inhetmodelverdrag gaat
het ombeioningen indehoedanigheid van bestuurder Wat betekent deze andere redactie
Het lijktinwezen geen andere benadering tezijn Dekern isdat debeloning waarover artikei
16gaat toerekenbaar isaan defunctie diewordt vervuld Jekunt ditverwoorden in
hoedanigheid maar ook terzake van Defunctionarissen formeel ofmaterieel vallen voor
het loon dat toerekenbaar isaan het uitoefenen van die functie onder dewerking van artikei
16
Het gaat om genoten beioningen ofvolgens deBelgische nationale wet deverkregen
beioningen Indegezamenlijke toelichting wordt ook deNederlandse fictief loonregeling
genoemd alsregeling die totgenoten loon leidt
Het attractiebeginsel voor bedrijfsieidersbezoldigingen dat inBelgie inhet kader van de
nationale wet gehanteerd werd voor bedrijfsieidersbezoldigingen hield indat alsjeeenmaal als
KGIBR BvHPagina 4
1769499 00016
bedrijfsieider kwalificeerde alle inkomsten alszodanig warden aangemerkt Dus genoot de
bedrijfsieider ook een beloning ineen andere hoedanigheid dan werd door het
attractiebeginsel dittoch alsbestuurdersbeloning aangemerkt Voor deBelgische benadering is
ditbeginsel lange tijd van toepassing geweest later afgeschaft entoch weer ingevoerd Het
lijkter nuopdat het horizontale attractiebeginsel dus meerdere hoedanigheden geen
standhoudt voor detoepassing van artikel 16wanneer een bestuurder een dubbel mandaat
uitoefent Indatgeval zal zo isindeparlementaire behandeling verduidelijkt debeloning
die indehoedanigheid van bestuurder wordt verkregen worden beheerst door artikel 16ende
beloning die indehoedanigheid van werknemer wordt verkregen door artikel 15Voor de
praktijk isbelangrijk het onderscheid tussen artikel 15enartikel 16temaken Daar komt nog
bijdat het voor belanghebbenden relatief eenvoudig en voor deBelastingdienst lastig te
beoordelen isofdeverdeling van debeloning tussen dediverse functies hoedanigheden reeel
isDaarom nog een passage uitdeparlementaire behandeling
Deleden van deWD fractie merken opdat voor bestuurders momenteei hetattractiebeginsel geldt terwiji het
nieuwe verdrageenhoedanigheidsvereiste hanteert Deze ieden vragen welke gevolgen ditheeft wanneer een dubbel
mandaat wordt uitgeoefend
IndeBelgische nationale wetgeving geldt voor bestuurdersbeloningen hetattractiebeginsel Volgens ditbeginsel
lYorden alle inkomsten die een bestuurder van een vennootschap ontvangt aangemerktalsbestuurdersbeloningen
zelfs alshetgaat ominkomsten diehijontvangtindehoedanigheidvanzeifstandige weticnemer ofgepensioneerde
Deachtergrondvan ditbeginseliseenmeervoudige forfaitaire kostenaftmk namelijk perinkomenscategorie te
voorkomen Voor pensioenenisaanstonds duidelijk dathetattractiebeginsel onder hetVerdrag 2001 niet geldtVoorts
geldt ditbeginsel onder hetVerdrag 2001 niet wanneer debestuurder een dubbel mandaat uitoefent Indatgeval zal
debeloning die indehoedanigheidvan bestuurder wordt verkregen worden beheerst door artikel 16 endebeloning
die indehoedanigheid van werknemer wordt verkregen door artikel 15 Voor een directeur grootaandeelhouder zal
hierdoor debestaande praktijk niet wijzigen Inzijn situatie ismmers nietgoed denkbaar dat hi]werkzaamheden
verricht waarvan debeloningen onder dewerking van artikel 15zouden vallen
Samenvattend Artikel 16 isvan toepassing opdebeloningen diedebestuurder indie
hoedanigheid geniet Alsdepersoon meerdere functies vervult moet debeloning voor de
bestuursfunctie onderscheiden worden van deandere beloning en Voor de
directeur grootaandeelhouder zalvooral debestuursfunctie prevaleren
Literatuur
Het Belastingdienstrapport salary split versie 2011 uitgebracht inhet kader van het
Platform Versterking Vaktechniek hoofdstuk 3frapport^
Het Belgisch Nederlands dubbelbelastingverdrag Bernhard Peeters hoofdstuk 16
Nota naar aanleiding van hetverslag Tweede kamer vergaderjaar 2001 02 28259 nr
6
WFR 2001 1464 Dearbeidsinkomsten onder hetconceptverdrag met Belgie prof dr P
Kavelaars
Wijziging Vpb belastingplan 2013 Tweede Kamer vergaderjaar 2012 2013 33402 nr
3
Belastingplan 2013 endememorie van toelichting Kamerstukken II2012 13 33402
nr 3
KGIBR BvHPagina 5
1769499 00016
Wat zijn nudepraktische gevolgenindevolgende 4situates
Voorbeeld 1
Casus
^ede^landse Holding BVmet een inBelgie wonende DGA formeel bestuurder Loon is100
DeDGA werlct zowel inNederland alsBelgie
o
Belgie■V

100° i
1
Fee 100NederlandI
Holding BV
DeDGA isinfictieve dienstbetrekking bijdeHolding Debeloningdiehijterzake van deze functie formeel
bestuurder ontvangt wordt toegerekend opbasis van art16 1van hetverdrag NIet van belangisofhijin
BelgieofinNederland werkt
Nationaal isdebeloningbelast als loon uitdienstbetrekkingDeHolding BV isinhpl
Toetsen ofhet loon voldoet aan degebruikelijk loonbepaling
Mogelijkisqua karakterniet degehele beloningalsbestuurdersbeloningaan temerken Bijdeparlementaire
behandelingisover hethoedanigneidsvereiste vermeld dat het niet goed denkbaar isdat deDGA beloningen
zougenieten dieonder dewerkingvan art 15zouden vallen Voorde beloningvan deDGA kan opbasis
hiervan hetstandpunt worden ingenomen dat hijzijngehele beloning geniet Indehoedanigheid van
bestuurder endaarom onder dereikwijdte van artikel 16 1van hetverdrag valt ook indien het loon wordt
vastgesteld met behulpvan degebruikelijk loon bepaling
KGIBR BvHPagina 6
1769499 00016
Voorbeeld 2
Casus
Nederlandse Holding BVmet een inBelgie wonende DGA Situatie eerst als invoorbeeld 1Men schuift ernueen
BVBA tussen geen aandeelhouder maar wel formeel bestuurder van Holding BVWn GA isgeen bestuurder Hij
ontvangt nogeen loon van 20 Defeevoorde BVBA is80 IndemanagementovereenkomstIsde80gesplltstIn30
bestuurdersbeloningen50 voor managementdiensten
Loon
r
wn BVBA
GA 100
n
V
Loon 20 Belgie 100
1
4Vo
I
Nederland bestuurdersbeloning 30
Managementdiensten 50I
f
I
Hoiding BV
•Verdragstoewijzing opgrondvan artikel 16par1en2heeft Nederland hetheffingsrechtover 80diede
BVBA ontvangt
• Nationaal deBVBA valt onder deVpb hetaangepaste artikel 17aVpb Dekosten dietoerekenbaar zijn aan
deze activiteiten mogen wel inmindering gebracht worden opdefee hetgaat persaldo omdewinst
• Dewn GA valt onder artikel 15van hetverdrag Voor zover inNederland wordt gewerktIshet loon 20van
Holding BVtoe terekenen aan Nederland
• Nationaal wel toetsen aan degebruikelljkloon regeling dewnGA verricht Immers werkzaamheden ten
behoeve van Holding BV Eventuele hogeebeloningenvallen onder art 15van hetverdrag Wn GA isgeen
bestuurder indezin van art 16par l
•Mogelijkte stellen dat deBVBA een viInNederland heeft vlwinst isInNederland belast voor dewerknemer
het gebruikelljk loon dan voor iedere inNederland gewerkte dag
• Deactiviteiten van deBVBA zullen door dewn GA worden verricht Alsdeze werkzaamheden InNederland
worden verricht IshethefHngsrecht toegewezenaan Nederland Hijgeniet geen loon van deBVBA Opdeze
arbeldsrelatle isechter degebruikelljk loonregelingvan toepassing Opgrondvan artikel 15van hetverdrag
isaan Nederland toerekenbaar hetgedeeltevan hetgebruikelljkloon dat ziet opdeinNederland verrichte
werkzaamheden Zouden dewerkzaamheden van wn GA voor deBVBA alsbestuurdersacziviteiten moeten
worden beschouwd dan ishieropart 16van hetverdragtoch niet van toepassing omdat inditgeval zowel
bestuurde alsbestuurder indezelfde staat Belgie gevestigd isrespectievelijk woont Dus ook diebeloning
valt voor deNederlandse verdragstoepasslng inditgeval onder artikel 15 Ditvraagstuk kan ook van belang
zijnvoor devraag ofGA een kwalficerend buitenlands belastingplichtigisindeinkomstenbelasting Immers
door hetgebruikelljk loon datGA fictlef ontvangtvan BVBA Ismogelljk minder dan 90 van het
wereldinkomen belast inNederland
Mogelijk zouden wevanwege defrontverandering kunnen stellen dat deDGA indlenstbetrekkingisgebleven
bijdeHoldingVoor niet bestuurder situaties isweljurisprudentiemaar alsook deformele bestuunsfunctie
wijzigtishet maar zeer devraagofnog sprakeeen dlenstbetrekkingtussen deHoldingendewnGA met
een loon van 100 Defrontveranderingisimmers door wijzigingvan deformele bestuurderfeitelijkmeer De
elementen persoonlijk arbeid verrichten gezagsverhouding enloon zullen welaanwezig zijn
KGIBR BvHPagIna 7
1769499 00016
•Belgieziet geen beloning tussen deBVBA endewn[GA} Omdat Nederland wel een beloningziet endus ook
kosten voorde BVBA ontstaat een situatie van dubbele belasting Een MAP Mutual Agreement Procedure
zaldan hetgevolg zijn
KGIBR BvHPagina 8
1769499 00016
Voorbeeld 3
Casus
^ede^l3nclse Holding BVmet een BVBA alsaandeelhouder eneen InBelgle wonende DGA Dewn GA Isformeel
bestuurder van deHolding DeBVBA verricht advieswerk ten behoeve van deHolding DGA heeft een loon van 100
van deHolding deBVBA krijgt een beloning van 20
Loon
r
wn
GABVBA100
oo
Belgie
Adviteunsfee 20 100
1
I
Bestuurdersbeloning 100
NederlandI
I
f
f
Holding BV
Dewn GA Isformeel bestuurder van de Holding BV HIjvalt onder 161van hetVerdrag voor het loon
dat tertake van defunctie ontvangt stel devolledige 100
Nationaal belastals loon LB Holding BVisInh pl
DeBVBA Isgeenmaterlele bestuurder van deHolding BV Blnnen decontext van art 16van hetverdrag
isdeze beloningniet aan temerken als eenbeloningdieonder dewerkingvan artikel 16valt Als ergeenvl
iswordt hetheffingsrecht nIet aan Nederland toegewezen Valt gewoonindeBelgische winst
Dewn GA isinfictieve dienstbetrekking bijdeBVBA opgrondvan deNederlandse fiscale benadering
Hijheeft geen loon van deBVBA Degebruikelijk loonregelingiswel van toepassing Testellen isdat hijvoor
dewerkzaamheden voor deBVBA een gebruikelijk loon meet genieten Voor zover inNederland wordt
gewerktIsdit inNederland belast toewljz ngart15van hetverdrag Indecasus zou dus een deel van de
adviseur^fee van 20uitgangspunt kunnen zijnvoor devaststellingvan hetgebruUelijk loon DItvraagstuk
kan ook van belang zIjn voor devraag ofGA een kwallficerend bultenlands belastingplichtigIsInde
Inkomstenbelasting Immers door hetgebruikelijkloon datGA fictief ontvangtvan BVBA Ismogelijk minder
dan 90 van het wereldinkomen belast inNederland
Onderzocht zalmoeten worden ofdeBVBA een viinNederland heeft Dan isde viwinst inNederland belast
Het gebruikelijkloon van dewn GA isdan belast inNederland voor ledere inNederland gewerkte dag
Het felt dat Nederland hetgebruikelijk loon belast maar Belgie alleen deBVBA voor haar winst leidt tot
mismatches Belgieziet namelljk niet deloonkosten terzake van hetgebruikelijk loon Ditkan alleen
opgelost worden met een MAP Dat isextra lastig alsdeBelgische vennootschap geen vaste Inrichting heeft
inNederland enniet indevennootschepsbelasting inNederland isbetrokken vanwege desubject totax
clausule indeBelgische voorkomingsbepaling
KGIBR BvHPagIna 9
1769499 00016
Voorbeeld 4
casus
Kederlandse Holding BVmet een Belgische BVBA alsformeel bestuurder DeDGA woont inBelgie Hijisenig
werknemer indeBVBA Door deBVBA wordt een allinfee van 100 Inrekening gebracht DeDGA wn GA verrlcht zijn
werkzaamheden deels inNederland zijn loon is20
Loon 20
t
wnBVBAGA100
»o
Belgie
100i
JBestuurder
fee 100 all in Nederland
I
f
I
Holding BV
• Bestuurder isdeBVBA formeel artikel 16par 1Isvan toepassing}
Voorzoverde 100 wordt genoten terzake van deze bestuunsfunctie isdeheffing ean Nederland toegewezen
• Nationaal tebelasten via art 17aVpb dekosten dietoerekenbaar zijnaan deze activltelten mogen wel in
mindering gebracht worden opdefee hetgaat persaldo om dewinst
• Stel van de100 heeft slechts 40betrekking opdebestuursfunctle enderest opandere leidinggevende
werkzaamheden
40toe terekenen aan Ned opgrondvan art 16 1van hetverdrag
60toe terekenen aan Ned opgrondvan art 162van hetverdrag
vigs deNationale wet tm2012 alleen de40tebelasten voor deVpb wel kosten verrekenen
vIgs denationale wet vanaf 112013 alles tebelasten opgrond van art 17aVpb wel kosten verrekenen
• Positle van wn GA
alsdewerknemer uitsluitend inBelgie werkt valt erinNederland niets tebelasten
wordt ook InNederland gewerkt dan isart 15van hetverdragvantoepassingenmoet
worden bezlen welk deel van het loon betekking heeft opde inNederland verrichte
werkzaamheden
nationale wet voor deInkomstenbelastIngaan temerken alsloon van een niet
Inhoudingspllchtige
nationale wet de20toetsen aan debepalingenvan hetgebrulkelljk loon Als het
gebrulkelijkloon hogerisIsditmeerdere aan temerken als loon waarrschijnlljk geen
inhoudingsplicht Het lijkt aannemelijk dat debeloning hoger moet zijn dan de20omdat
deBVBA werkzaamheden voor Nederland verrlcht endeze werkzaamheden felteljk
gedaan worden doorhaar enige werknemer De allinfee was 100 Zouden dewerkzaamheden van wn
GA voor deBVBA alsbestuurdersactlvltelzen moeten worden beschouwd dan Isart 16 van hetverdrag toch
niet van toepassing omdat Inditgeval zowel bestuurde alsbestuurder Indezelfde staat Belgie gevestigd Is
respectievelijk woont Dus ook diebeloning valt voor Nederlandse verdragstoepassinginditgeval onder 15
• Een belangrijke vraagisofdeBVBA een vaste Inrichtingheeft InNederland waardoor opgrondvan artikel 15
niet voldaan hoeft teworden aan de183 dagenregellng Ook Ishet van belang datdeBVBA opgrond van de
vaste inrichting dan wel 17aVpbindevennootschapsbelasting wordt betrokken Anders wordt het extra
lastigom ineen MAP mismatches optelossen doordat Belgieniet degebrulkelijk loonregelingkent
KGIBR BvHPagIna 10
1769499 00016