1769301

Kennisgroepstandpunt

Belastingdienst
Maam dienstonderdeel
Kennisgroep resultaat overige
werkzaamhedenAan 512e Belastingen MKB|512e
Van Kennisgroep ROW
Contactpersoon
512e
512e
memoDatum
27maart 2020
Referentienummer
Behandeld door
I 512eOnderwerp
Betaling uithoofde van bestuurdersaansprakelijkheid onderTBS
regeling
vraag 20059 003
Feiten
Aan een BVzijn naheffingsaanslagen LH enOBopgelegd detotale
schuld bedraagt €140 000 DeBVgaatfailliet enbelastingplichtige
dga van deBV isopgrond van bestuurdersaansprakelijkheid
aangesproken door deontvanger Uiteindelijkisereen VSO gesloten
waarin isopgenomen dat belastingplichtige een bedrag van€|67Awr
moet betalen Belastingplichtige wil hetbedrag van^67Awr^opgrond
van art 392Wet IB2001 als verlies uitTBS inminaenng Drengen
Deadviseur isvan mening dat deafgekochte
bestuurdersaansprakelijkheidsstellingvoor een bedrag van€lZ®ZZ ^in
aftrek mag worden gebracht als resultaat uitterbeschikking gestelde
vermogensbestanddelen Volgens deadviseur isbelastingplichtige
aangesproken voor debelastingschulden van deBV inzijn
hoedanigheid van bestuurder Belastingplichtige heeft ditbedrag van
€ 67Awr^in26f^namens deBVvoldaan waardoor ereen
regresvordering ontstond van ^67Awr ]van belastingplichtige opde
BV Omdat belastingplichtige tevens aanmerkelilkbelanqaandeelhouder
isvan deBVbehoort deregresvordering van€|67Awr othet
wrerkzaamheidsvermogen van artikel 392Wet IB2001 aldus de
adviseur Deregresvordering komt volgens deadviseur voor de
nominaie waarde€|67Awr op wordt deel van het
werkzaamheidsvermogen inbox 1endaalt opeen ondeelbaar daarna
volgend moment naar demarktwaarde waardoor opgrond van
goedkoopmansgebruik devordering afgewaardeerd mag worden naar
nihil ten laste van het resultaat uit terbeschikking gestelde
vermogensbestanddelen
VERTROUWELIJK Pagina 1van 5
1769301 00057
Vraag
Kan hetdoor debestuurder betaalde bedrag uithoofde van zijn
bestuurdersaansprakelijkheid alsverlies uitTBS inmindering worden
gebracht
Preadvies van devraagsteller
Wi] bestrijden hetstandpunt van deadviseur Inartikei 394Wet IB
2001 isopgenomen dat resuitaat uiteen werkzaamheid hetbedrag
van degezameniijke voordeien isdie onder weike naam en inwelke
vorm ook worden behaaid met een werkzaamheid Het
totaaiwinstbegrip istevens van toepassing ophetbepalen van het
resuitaat uitterbeschikking gesteide vermogensbestanddelen Het
totaaiwinstbegrip brengt met zich mee dat bijdeaanvang van de
werkzaamheid devermogensbestanddeien die tot het
werkzaamheidsvermogen gaan behoren ophetaanvangstijdstip de
openingsbaians opgenomen dienen teworden tegen dewaarde inhet
economische verkeer DitvoIgt ook uithetROW besluit van 21
februari 2014 BLKB 2014 286M onderdeei 62
Dewaarde inheteconomisch verkeer isophetmoment dat
beiastingpiichtige aangesproken wordt nihil Opdat moment is
nameiijk aibekend dat deBVderegresvordering niet terug kan
betaien Indien opdeopeningsbaians van dewerkzaamheid de
regresvordering op nihii komt ishierdoor geen sprake meer van een
veriies Ikben dan ook van mening dat ergeen verlies ten iaste van
het resuitaat uitterbeschikking gesteide vermogensbestanddelen kan
plaatsvinden
Deadviseur doet een beroep opdegoedkeuring voor
regresvorderingeninhet kader van borgsteiiingen enhoofdelijke
aansprakelijkheid die wel voor denominaie waarde opdebalans
mogen komen uithetoude ROW besluit uit2008 1522Deze
goedkeuringisinhet huidige besiuit niet meer opgenomen endan ook
niet van toepassing
Antwoord
Nee Debetaling ad€
resuitaat worden gebracht67Awrkan niet ais veriies ten iaste van hetTBS
Beschouwing
Bijdebeantwoording van devraag gaat dekennisgroep ervanuit dat
dedga bestuurder van deBV isaangesproken opgrond van art 36
Inv bestuurdersaansprakeiijkheid Ophet moment van debetaling
van debestuurder aan deontvanger ontstaat een regresvordering van
dedga bestuurder opdeBV
Bronnenvolgorde
Allereerst zalmoeten worden beoordeeld ofopgrond van art 214 lid
1Wet IB2001 wel wordt toegekomen aan toepassing van deTBS
regeling van art 392Wet IB2001 Indien het negatieve voordeel
reeds opgrond van een eerder hoofdstuk indeheffing isbetrokken
1769301 00057
komt men aan toepassing van art 392Wet IB2001 niet toe
Bijhet beoordelen van devraag ofderegresvordering aldan niet
onder deterbeschikkingstellingsregeling valt dient rekening teworden
gehouden met deaard van het ontstaan van devordering endeplaats
daarvan inderangorderegeling Nudevordering ontstaan isinde
hoedanigheid van bestuurder zijn deregels met betrekking tot het
looninkomen van toepassing opdeze vordering Erisdan ook geen
sprake van een vordering indezin van de
terbeschikkingstellingsregeling Zie voor een vergelijkbaar voorbeeld
van een loonvordering van dedga opzijn BVhetingetrokken besluit
van 29april 2004 nrCPP2003 2360M vraag 17
Opgrond van art 214 lid 1Wet IB2001 komt men dan ook niet toe
aan art 392Wet IB2001
Het hierna volgende isinzoverre dan ook ten overvloede
Regresvordering onder deTBS van art 392Wet IB2001
Opgrond van art 392 lid2letter a1°Wet IB2001 wordt met het
terbeschikking stellen vanvermogensbestanddelen gelijkgesteld het
aangaan ofhet hebben van een schuldvordering opdeBV Een
regresvordering die een dga opzijn BVheeft kan dus inbeginsel
onder deTBS regeling van art 392Wet IB2001 valient Zoals
hiervoor alisopgemerkt zal ditmeestal niet aan deorde zijn omdat
men niet toekomt aan deTBS regeling Ook dehierna genoemde
punten verhinderen dat ereen verlies ten laste van hetTBS resultaat
kan worden gebracht
Informeel kapitaal Bodemlozeputvordehng
Indien erveronderstellenderwijs vanuit moet worden gegaan dat de
regresvordering toch niet indeloonsfeer valt zal eerst moeten
worden onderzocht oferwel sprake isvan een echte vordering en
niet van een vordering die alsinformele kapitaalstorting moet worden
aangemerkt
Indien sprake isvan een bodemlozeputvordering wordt deze fiscaal
afgewikkeld indekapitaaisfeer enraakt deze niet de
terbeschikkingstellingsregeling Ditbetekent onder meer dat een
afwaardering ten laste van het resultaat niet mogelijk isVan een
bodemlozeputlening issprake alsophetmoment van de
geldverstrekking reeds duidelijkisdat deopgenomen gelden niet
kunnen worden terugbetaald ofverrekend Nudedga bestuurder
wordt aangesproken juist omdat deBV niet kan betalen ligt een
bodemlozeputlening voor dehand Debewijslast hiervoor rust opde
inspecteur
Onzakelijke lening
Voorts zalmoeten worden beoordeeld ofderegresvordering aldan
niet moet worden aangemerkt als een onzakelijke lening Een
onzakelijkeleningstelling ligt bijeen uiteen wettelijke
1Zieook HofAmsterdam 30mei 2013 ECLI NLGHAMS 2013 1821 nrs
1200406 tm1200408
1769301 00057
aansprakelijkstelling voortvloeiende regresvordering niet voor de
hand alsdeaansprakelijkstelling zelf niet voortvloeit uithet zljn van
aandeelhouder maar uithet zijn van bestuurder
Waardering van deregresvordering
Dekennisgroep sluit aan bijhetpreadvies van devraagsteller In
artikel 394Wet IB2001 isopgenomen dat resultaat uiteen
werkzaamheid hetbedrag van degezamenlijke voordelen isdie onder
welke naam en inwelke vorm ook worden behaald met een
werkzaamheid Het totaalwinstbegrip istevens van toepassing ophet
bepalen van het resultaat uitterbeschikking gestelde
vermogensbestanddelen Hettotaaiwinstbegrip brengt met zich mee
dat bijdeaanvang van dewerkzaamheid devermogensbestanddelen
die tot hetwerkzaamheidsvermogen gaan behoren ophet
aanvangstijdstip deopeningsbalans opgenomen dienen teworden
tegen dewaarde inhet economische verkeer DitvoIgt ook uithet
ROW besluit van 21februari 2014 BLKB 2014 286M hierna het
ROW besluit onderdeel 62
Dewaarde inheteconomisch verkeer isophetmoment dat
belastingplichtige aangesproken wordt nihil Opdat moment is
namelijk albekend dat deBVderegresvordering niet terug kan
betalen Indien opdeopeningsbalans van dewerkzaamheid de
regresvordering op nihil komt ishierdoor geen sprake meer van een
verlies
Vergelijking met een regresvordering ontstaan door betaling alsborg
Deadviseur doet een beroep opdegoedkeuring voor
regresvorderingen inhet kader van borgstellingen enhoofdelijke
aansprakelijkheid die wel voor denominale waarde opdebalans
mogen komen uithet oude ROW besluit uit2008 onderdeel 1522
Deze goedkeuring isinhethuidige besluit niet meer opgenomen en
reeds hierom kan hetberoep van deadviseur niet slagen
Ook overigens gaat devergelijking met een borgstelling niet op Bij
een regresvordering die ontstaat uitbestuurdersaansprakelijkheidiser
voor het ontstaan van deregresvordering nog geen sprake van een
TBS erisimmers geen vermogensbestanddeel dat terbeschikking is
gesteld
NB Zie hieronder het inhetROW besluit opgenomen voorbeeld van de
afwikkeling van een zakelijke borgstelling eneen daaruit ontstane
regresvordering Hieruit blijkt hetverschil tussen een regresvordering
die isontstaan uiteen betaling door een borg eneen regresvordering
die isontstaan uiteen betaling uitbestuurdersaansprakelijkheid Het
voorbeeld ziet opeen zakelijke borgstelling door een dga die situatie
zal zich niet vaak voordoen Inderegel zaleerder sprake zijn van
een onzakelijke borgstelling
Vanaf deborgstellingsovereenkomst injaar 1behoort de
borgstellingsverplichting tothetresultaatsvermogen adPM HR9maart
2012 nr 1003641 UN BR6345 Deregresvorderingbestaat opdat
moment nogniet HR 6april 2012 nr 1001949 UN BU3784 HR 14
September 2012 nr1102105 UN BX7157A Jaarlijks wordt zolang de
borgtochtovereenkomst bestaat een provisiebedrag van €3000 tothet
1769301 00057
resultaat gerekend
Opbalansdatum jaar 4voorafgaand aan hetjaar waarin hijwordt
aangesproken boekt Xeen borgstellingsverlies van €180 000 HIJneemt
opzijnresultaatsbalans een borgstellingsvoorziening opvan €180 000
Ophet moment dat Xdaadwerkelijk wordt aangesproken stort Xvanuit
prive €200 000 inhetwerkzaamheidsvermogen Van daaruit wordt debank
betaald eneindigt deborgtochtovereenkomst 7851 lid1BW De
borgstelllngs voorzlenlng verpllchtlng verdwijnt van debalans en erwordt
geen borgstellingsprovisiemeer inaanmerking genomen Opdebaians
verschijnt deregresvordering opdeBVad€20000 nominaal €200 000
afwaardering €180 000
Deafwikkeling van degeschatte regresvordering enrente vindt binnen
het resuitaat piaats Ophet moment dat deregresvordering opXBV is
afgelostofkwijtgescholden neemt deterbeschikkingsteilingeen einde
Conclusie
Een betaling uithoofde van bestuurdersaansprakelijkheid kan nietten
laste van hetTBS resultaat worden gebracht reeds omdat deze zich
meestal indeloonsfeer afspeelt Ook alzou deregresvordering zich toch
indeTBS sfeer afspelen dan nog isafwaardering niet mogelijk
1769301 00057