1769295

Kennisgroepstandpunt

Belastingdienst
Naam dienstonderdeel
Kennisgroep resultaat overige
werkzaamhedenAan
Van Kennisgroep ROW
Contactpersoon
512e
512e
memoDatum
2juli2020
Referentienummer
Behandeld door
512e
Onderwerp
Behoren deschuld met kwijtscheldingsfaciliteit en ofde
aandelen tot een lucratief belang
Vraag 20059 005
1 Feiten zoals geschetst door devraagsteller
Managers Ml M2 enM3gaan inapril 2018 elk via een personal holding
partidperen inPHolding Defeitelijke bedrijfsvoeringisondergebracht inP
Werkmij een 100 dochtervennootschap van PHolding Doprichter van het
bedrijf was viazijn personal holding DHolding deoorspronkelijke eigenaar van
PHolding Ml enM2verkrijgen een 5 belang koopprijs ^67Awr^M3
verkrijgt een 10 belang koopprijs €j67Awr Een aantal aspecten van de
managementpartidpatie wordt hierna nader uitgewerkt
Statutenwiiziqing enaandeelhoudersovereenkomst
Voorafgaandaan deverkoop aan demanagers vindt een statutenwijziging van P
Holding plaats waarbij twee typen aandelen worden gecreeerd
• 800 aandelen Avertegenwoordigende 80 belang
• 200 aandelen Bvertegenwoordigende 20 belang
Ml M2 enM3verkrijgen aandelen van type BDbehoudt deaandelen van type A
Deaandelen AenBvormen voor debepalingen van hetaanmerkelijk belangeen
aparte soort indezin van art 47Wet IB2001 Deaandelen delen evenredigin
dewinst erisgeen sprake van achterstelling van deene opdeandere soort
Aandeelhoudersovereenkomst
DMl M2 enM3gaan ook een aandeelhoudersovereenkomst aan Deze kent
onder andere devolgende bepalingen
•Drag alongentagalong bepalingen
• Leaver bepallngen
o Bad leaver ontvangt 50 van defairmarket value
oGood leaver ontvangt 100 fairmarket value
•Afspraken ten aanzien van het dividendbeleid van PHolding
o Eisen aan eigen solvabiliteit mag nlet beneden 20 dalen
oGeen strijd met business plan ofcontractuele afspraken
o Prudent beleid met oog opcontinuiteit van debedrijfsvoering
VERTROUWELIJK Pagina 1van 10
1769295 00060
Lenina koopsom aandelen
MlHolding M2Holding enM3Holding blijven dekoopsom voor deaandelen
schuldig De gelijkluidende leningovereenkomsten bevatten onderandere de
volgende kenmerken
•Looptijd10jaar
• Rente 25 perjaar
•Vervroegde aflossing toegestaanenboetevrij
• Indien PHolding dividend uitkeert moet minimaal 60 hiervan door de
personal holdings van demanagers worden aangewend om opschuldig
gebleven koopsom aftelossen
•Ophetmoment dat een aflossing plaatsvindt wordt eenzelfde bedrag
kwijtgescholden door depersonal holding van D
• Deresterende hoofdsom plus lopende rente isterstond opeisbaaroabij
verkoop van deaandelen inPHolding
• Erwordt een pandrecht ten behoeve DHolding gevestigd opdeaandelen
PHolding
Achteraestelde leninaen managers
Ml
aan hun personal holding Ml enM2 van g67Awr|f^3 van €|67Awr[De
leningovereenkomsten bevatten onder andere devolgende kenmerken
•Looptijd10jaar
• Rente 3 perjaar
•Achtergesteld aan delening verstrekt door Dholdingvoor dekoopsom
van deaandelen
•Aflossing opdeachtergestelde lening enkel toegestaan indien envoor
zover deresterende hoofdsom ten minste 19®deel van dehoofdsom van
delening aankoop aandelen bedraagt
Dehoofdsom van deachtergestelde leningen zijn hierdoor tealien tijde
hoger dan 19®deel 1111 van dehoofdsom van deleningen
aankoop aandelen
Deadviseur heeft desgevraagd aangegeven waarom isgekozenvoor
achtergestelde leningenenniet destorting van kapitaal ofagio Adviseur geeft
eerst ratio van deze aanpassing demanagers iiepen gevoelsmatigrisico ophun
toekomstige bonus dekwijtscheldingvan dehelfl van dekoopsomdat ismet
deachtergestelde leningen ingekleed Dekeuze voor een achtergestelde lening is
een puur praktische voor terugbetaling van kapitaal ofagio isdegang naar een
notaris vereist omdat anders sprakeisvan een belast regulier voordeel
Werking structuur
Destructuur zoals deze isopgezet vormt alshet ware een machine waarvan de
radertjes gaan draaien zodra door PHolding een dividend wordt uitgekeerd
1 Dedirectie van PHolding besluit tot een dividenduitkering
2 Ten minste 60 van het dividend moet door depersonal holdingsvan de
managers worden aangewendalsaflossing opdeleningen koopsom
aandelen
3Kwijtschelding van eenzelfde bedrag door personal holding D
Vraag
Isdeschuld voor dekoopsom van deaandelen een lucratieve schuld als
bedoeld inartikel 392b lid1bWet IB2001
Behoren deaandelen van Ml M2 enM3 tot een lucratief belanga
b
1769295 00060
Antwoord
Vraag a
Deschuld aan DHolding kan een lucratieve schuld zijn als aan het
beloningsoogmerkvan art 392b lid1Wet IB2001 isvoldaan Dithangtafvan
defeiten enomstandigheden van hetgeval Ofdaadwerkelijk aan lucratief
belangheffing wordt toegekomen hangt afvan debehandeling voor deloonheffing
Opgrondvan derangorderegeling komt deloonvraag voorafgaandeaan de
toepassing van delucratiefbelangregeling Het lijkt eropdatdelening met
kwijtscheldingsfaciliteit blijft hangenindeloonsfeer
Vraag b
Erzalnader onderzocht moeten worden ofsprakeisvan een beloningsoogmerk
bijhetverkrijgen van deaandelen ofdat ersprake isvan een reguliere
bedrijfsopvolging Demanagers hebben alien een aanmerkelijk belang Devraag
ofersprakeisvan een lucratief beiangheeft alleen consequentiesvoor dezgn
doorstootverplichting van art 395b lid5Wet IB2001
Beschouwing
Opmerkingen vooraf bijdefeiten
Dekennisgroep gaat uitvan defeiten zoals deze zijnaangeleverd door de
vraagstelier Devraag isingediend bijdekennisgroep omdat het een onbekende
structuur betreft Opdeze wijze krijgt dekennisgroepzicht opdecasus enkan ze
meedenken tijdenshet procesInditkader hebben wegeen standpunt
geformuleerd maar willen wedevraagstelier handvatten geven bijde
behandeling21
2Iseraldan niet sprake van loon
Indeze casus spelen ook LHaspecten Deze aspecten vallen buiten het
gebied van dekennisgroep ROW Gezien het meedenk karakter van devraag
benoemen we wei een aantal aandachtspunten ophetgebiedvan deLH
Eventuele afstemming ophetgebied van deLHdient uiteraard viade
vaktechnische lijn LHplaats tevinden
Opgrondvan derangorderegelingvan art 214 lid 1en2Wet IB2001 komt
deloonvraag voorafgaand aan detoepassing van delucratiefbelangregeling
67Awr
Lucratieve schuld en oflucratieve aandelen
Devraagstelier vraagtdekennisgroepofdeschuld een lucratieve schuld isinde
zin van artikel 392b lid1bWet IB2001 Daarnaast isdevraag ofdeaandelen
ook behoren tot een lucratief belang ofdat deze wellicht door deschuld worden
meegetrokkeninhet lucratief belang3
Om een kader teschetsen behandelen we eerst derelevante regelgeving met
betrekkingtotdeschuld met kwijtscheldingsfaciliteit 31enpassen wedeze toe
opdecasus 32Daarna gaan we inophetbeloningsoogmerk bijverkrijgingvan
deaandelen 33endefinancieringstoets 34Vervolgens sluiten weafmet een
conclusie 35
1769295 00060
Relevante regelgeving
Onderdeel bvan het eerste lidvan artikel 392b Wet IB2001 regelt dat schulden
met een kwijtscheldingsfadliteit behoren tot een lucratief belangwanneer er
sprake Isvan een beloningsoogmerk Ulteraard zijn deLHaspecten van de
overeengekomen kwijtschelding ook van belang Deadviseur merkt de
kwijtscheldingen aan alsloon ophetmoment van kwijtschelding Wellicht kan ook
het recht opkwijtschelding Indeloonheffing worden betrokken DIt valt echter
buiten hetgebied van dekennisgroep ROW31
32Sterkte zwakte analyse
321Lucratieve schuld
Een middellijke ofonmiddellijke schuld met een lucratieve
kwijtscheldingsfaciliteit behoort ook tot een lucratief belang Ermoet rechtens
dan wel infeite sprake zijn van eentegemoetkoming van gehele dan wel
gedeeltelijke kwijtschelding Ook moet dekwijtschelding bedoeld zijn ais
beioningvoor werkzaamheden van debelastingplichtige
Voorbeelden die indewetsgeschiedenis aan deorde zijngekomen
Situatie dat vooraf wordt afgesprokendat definanciering wordt
kwijtgescholden indien een bepaald rendement niet wordt behaaid
Garantstaan door decrediteur voor een bankfinancieringvan de
werknemer
Geldleningen aan werknemers waarbij dewerkgever zich vooraf vastlegt
om order voorwaarden aftezien van invordering
Indehiervoor genoemdevoorbeelden issteeds sprakevan afsprakenvooraf Dit
isook hetgevalindeze casus Deadviseur omschrijft dekwijtschelding als
toekomstige bonus Deze feiten wijzen eropdatdekwijtschelding gezien moet
worden als loon enblijft hangenindeioonsfeer Aan toepassingvan de
lucratiefbelangregeling komt men dan niet toe Mocht loonheffing om wat voor
reden dan ook niet aan deorde zijn heeft dewetgever aangegeven dat schulden
met een lucratieve kwijtscheldingsfaciliteittevens een lucratief belangvormen
Beoordeeld zalmoeten worden ofaan hetbeloningsoogmerk isvoldaan Enerzijds
isdekwijtschelding slechts afhankelijk van het dividendbeleid van PHolding dit
pleit tegen beloningsoogmerk anderzijdsiserwel een link met dedoor de
managers verrichte werkzaamheden ditpleit voor beloningsoogmerk Aangezien
deschuld indeIoonsfeer blijft hangen werken we ditstandpunt hier niet verder
uit Deschuld zou kunnen worden aangemerkt als lucratieve schuld Deschulden
zijn middellljk maar ditmaakt geen verschil opbasis van wettekst
322Samenhang met LH
Deadviseur merkt hetbedrag van dekwijtschelding aan alsloon ophetmoment
van kwijtschelding Alsdekwijtschelding alsloon wordt aangemerkt iserdan nog
ruimte voor delucratief belangregeling gezien derangorderegeling
Van belangvoor deze vraagisdeachtergrond van deinvoering van lid1bvan
artikel 392b Wet IB2001 Hiervoor verwijzen we naar wat hierover isgeschreven
oppagina 298 van hetrapportPEenfiscaliteit
Lucratieve schulden kunnen ook loon vormen
Inaandelenregelingen wordt soms afgesproken dat demanager definanciering
lening van zijn deelname indeovernamehoudster van detargetvennootschap
niet hoeft terugtebetalen als een vooraf afgesproken rendement niet wordt
behaaid Devraagisofeen dergelijke kwijtscheldingvan deschuld loon isen
zojaopwelk moment Moet dekans opdeze kwijtschelding bijdewaardering
1769295 00060
van deaandelen inaanmerking warden genomen gelet ophet eerder
aangehaalde arrest HR29maart 2002 nr36715 ECLI NLHR2002 AE0862
BNB 2003 60aanbiedingspiicht aandelen tegen lagere prijs ingeval van
defungeren Inditarrest oordeelde deHoge Raad Immers dat
Indian sprakeisvan een verplichtingtotaanbiedingvan aandelen door een
werknemer tegeneen statutair bepaalde prijsingevalvan
arbeidsongeschiktheid defungeren ofbeeindiging van dedienstbetrekking
alsmede van eenbeperking van demogelijkheden totvervreemding opandere
wljze tegen dewaarde Inheteconomische verkeer moet evenwel warden
onderzocht ofdaarvan Invioed uitgaat opdewaarde Inhet economische verkeer
van deaandelen hetgeenniet hetgevalisindien verplichte aanbiedingais
hiervoor genoemd ofvervreemding opandere wijze van deaandelen nimmer
zalplaatsvinden vergelijk bijvoorbeeld HR9november 1932 B5316
Daarentegen oordeelde deHoge Raad inhet arrest HR29november 2000 nr
35132 ECLI NLHR2000 AA8596 BNB 2001 83nog Inverband met de
voorwaardelijke kwijtscheldingvan een geldleninginverband met toekenning
van eenaandelenoptiedat deze voorwaardelijke kwijtscheldingbelast was ais
loon inhetjaar van kwijtschelding Dus niet inhetjaar waarin deze afspraak
over kwijtschelding werd gemaakt vergelijk het hiervoor genoemde BNB
2003 60 Ineen soortgelijke zaak kwam het Gerechtshof Amsterdam inde
uitspraak van 19mei 2005 nr0301353 ECLI NLGHAMS 2005 AT8379 VN
2005 4616tothetzelfde oordeel
Het verschil tussen beide zaken met decasus uitBNB 2003 60 isdat de
defungeringsregeling inditlaatstgenoemde arrest geregeld isineen
aandeelhoudersovereenkomst die kennelijk onlosmakelijk verbonden ismet
deverkregen aandelen Blijkbaarisertussen deaandelen endeafspraak over
dedefungeringsregeling een dermate grote samenhang dat ditais een geheelis
tebeschouwen Daarom moest ophetmoment van verstrekkingvan de
aandelen onderzocht warden ofdeze afspraakeen waardeverminderende
invioed had Inhet arrest BNB 2001 83endeuitspraak van het Gerechtshof
Amsterdam van 19mei 2005 isvermoedelijk hetargument vansamenhang
tussen het recht opvoorwaardelijke kwijtscheldingendeaandelen niet in
stelling gebracht
Aangezienhet gelet opdeinonderdeel 94723genoemde jurisprudentie
niet geheel duidelijk iswanneer een voorwaardelijk recht opkwijtschelding ais
loon moet warden belast heeft dewetgever besloten ditwettelijk teregelen
Een dergelijke lucratieve kwijtscheldingisinieder gevaleen lucratief belang
krachtens artikel 392b eerste lid onderdeel bvan deWet IB2001 aisde
verstrekker van devoorwaardelijke kwijtschelding beoogdheeft demanagerte
belonen voor werkzaamheden Deuiteindelijke kwijtschelding wordt belast ais
lucratief belang envalt dus onder het resultaat uitoverige werkzaamheden Ais
het recht opdekwijtschelding eerst aisloon inaanmerking isgenomen en
daarna een lucratief belangvormt wordt hetbedragwaarover loonbelastingis
geheven bijhetopgeofferd bedragvan het lucratief belang opgeteldzie art
395b lid1Wet IB2001
Defiscale behandelingvoor het lucratief belang hangt dus afvan debehandeling
indeloonheffingen Ais bijtoekenning het recht opkwijtschelding aisloon in
aanmerkingisgenomen wordt hetopgeofferd bedragvoor het lucratief belang
verhoogd Ais hetbedrag van dekwijtschelding ophetmoment van kwijtschelden
indeloonheffing wordt betrokken wordt niet aan lucratief belangheffing
toegekomen
33Lucratief belang aandelen
Detweede vraagisofdeaandelen ook behoren tot een lucratief belang Of
dat delucratieve schuld deaandelen wellicht meetrekt inhet lucratief belang
Voordat aan definancieringstoets van het tweede derde ofvierde lidvan art
1769295 00060
392b Wet IB2001 wordt toegekomen dient getoetst teworden ofaldan niet
aan Metbeloningsoogmerkvan art 392b lid 1Wet IB2001 isvoldaan In
onderdeei avan iid 1isgeregelddat met iucratieve aandelen samenhangende
schulden ook behoren tot een lucratief belang
Indien geen beloningsoogmerk aanwezigiswordt aan deoverige ieden van
art 392b Wet IB2001 niettoegekomen
331Beloningsoogmerk
Devraag ofaan hetbeloningsoogmerk van bet eerste lidisvoidaan moet naar de
feiten enomstandigheden worden beoordeeid Hetgaat hierbij om een subjectieve
toets met dien verstande dat met de indewettekst opgenomen woorden naar
moet worden aangenomen een zekere objectiveringisbeoogd kamerstukken II
2007 2008 31459 nr3pag 10
Deinspecteur opwie inhetalgemeen debewijslastrust zal inhetalgemeensnel
aan zijn bewijspositie kunnen voldoen dat ersprake isvan eenbeloningsoogmerk
indezin van art 392b lid1Wet IB2001
Inonderdeei avan lid1isgeregeld datmet iucratieve aandelen samenhangende
schulden ook behoren tot een lucratief belang Het staat vast dat ereen
beloningsoogmerkisbijhet verstrekken van deIucratieve schuld waarmee de
aandelen worden gefinancierd Het isdevraag ofalleen desamenhangende
schuld kan zorgenvoor het aannemen van eenbeloningsoogmerk bijhet
verkrijgenvan deaandelen Van een dergelijke feitelijke samenhang bijvoorbeeld
gezamenlijke verkoop aflossing onlosmakelijke verbondenheid isdekennisgroep
niet gebleken Wegaanerdaarom vanuit dat hetbeloningsoogmerkinditgeval
puur opdeaandelen moet zien
Wezouden ons kunnen voorstellen dat indeze casus sprakeisvan een
Yeguliere bedrijfsopvolging Indewetsgeschiedenis isaan deorde gekomen
dat indatgevalniet wordt voldaan aan hetbeloningsoogmerkzodat de
aandelen niet tot een lucratief belang behoren Ineerder behandelde
helpdeskvraag 18059 0014 heeft dekennisgroep een aantal
omstandigheden benoemd waaronder hetbeloningsoogmerkontbreekt
Namelijk
Deverkrijgendeaandeelhouder werknemer ofmanagerwas alduurzaam
verbonden aan devennootschap zieinditverband deart363 lid4Wet IB
2001 en417c lid1ietter dWet IB2001 enheeft ook hetoogmerk om
duurzaam aan devennootschap verbonden teblijven
De teverkrijgenaandelen vormen voor deverkrijgendeaandeelhouder een al
dan niet Indirect gehouden aanmerkelijk belang
Hetoogmerk van deverkrijgende aandeeihouder isgerichf ophetverkrijgen en
behouden van een substantieel aandelenbelang indevennootschap Ditin
tegenstelling toteen situatie diegericht isopeen ‘exit’ bijvoorbeeld door middel
vanverkoopvan deaandelen optermijn Hierbij moet ervan worden uitgegaan
dat Indien ersprakeisvan een private equity gerelateerde partijersprakeis
van hetoogmerk vanverkoop ofvan een andere exit optermijn
Hetoogmerk van deverkrijgende aandeelhouder isgericht ophetverkrijgen en
behouden van een substantiele zeggenschapindevennootschap
Aan deteverkrijgen aandelen kleven opgrond van statutaire bepalingen of
door middel van aandeelhoudersovereenkomsten geen bijzondere conditles ten
1769295 00060
opzichte van deoverige aandeelhoudera Zoiserbijvoorbeeld geen sprake van
goodenofbadIsaverbepaiingen
Voor deaandelen iseen zakelijke prijs betaald Hierbij dient dewaarde van de
gewone aandelen tewarden beoordeeld tenopzichtevan dewaarde van de
preterente aandelen waarbij tevens dekapitaalsinbreng van deverkrijgende
aandeelhouder moet warden beoordeeld Indien deverkrijgende aandeelhouder
deaandelen verkrijgt tegeneen prijs dielagerisdan dewaarde inbet
economische verkeer dient beoordeeld tewarden ofinzoverre sprakeisvan
een tebelasten loonetement Deprijs wordt hiermee infeite verzakeiijkt Ook
dient beoordeeld tewarden ofde aandelen niet mede fungerenasuitwisseling
ofcompensatie voor eveneens doorde werknemer ofmanager teontvangen
loon bonus ofmanagementvergoeding Alsdeinbreng doorde verkrijgende
aandeelhouder zodanigisdathij vrijwel geen neerwaarts risico looptisdat een
indicate datjuist welsprakeisvan eenbeloningselement
Indien tussen deoverdragende enovernemende partij tevens een familieband
bestaat dient beoordeeld tewarden ofeen eventuele bevoordeting voortvioeit uit
defamilierelatie enermogelijk sprakeIsvan eenschenking dan we inverband
staatmet verrichte ofte verrichten werkzaamheden indehoedanigheidvan
werknemer waarbij mogelijk sprake kan zijn van loon Indien ersprake isvan
een familieband zaeenbeloningsoogmerkindezin van art392b lid1Wet IB
2001 eerder ontbreken
Devraagofvoldaan isaan betbeloningsoogmerkiseenfeitelijke vraag
Bovenstaande omstandigheden gevenaan wanneer ernaar demeningvande
kennisgroep inieder geval voldaan isaan betbeloningsoogmerk Indien niet wordt
voldaan aan een ofmeerdere van deze voorwaarden kanergeletop defeiten en
omstandigheden mogelijktoch sprake zijnvan bet ontbreken van een
beloningsoogmerk RaadpleegIndergelijke gevallen attijddevaktechniscbelijnIH
Opbasis van degeschetstefeiten zijnereen aantai omstandighedendie
wijzen opeen reguiiere bedrijfsopvolging Demanagers zijnallangere tijd
werkzaam bijhet bedrijf deteverkrijgen aandelen behoren tot een
aanmerkelijk belangdemanagers verkrijgen zeggenschap enbetalen een
zakeiijke prijs Ook ishet loon over dejaren 26|7Avjtotenmet 2fl|7Avjconstant
dus er isgeen sprake van uitwisseling van loon met aandelen Wel kleven aan
deaandelen leaverbepalingenentag along drag along bepalingen Van
belang isook het neerwaartse risico dat demanagers lopen Zijlenen viade
PH sdegehele koopsom voor deaandelen van DHolding middels de
lucratieve schuld met gedeeltelijke kwijtscheldingsfaciliteit Daar tegenover
verstrekken zijeen achtergestelde lening aan hun PH van iets meer dan 19
deel van dekoopsom Voor ditdeel lopen zijinieder geval risico
Almet alstaat niet vast datsprakeisvan een beloningsoogmerk Onderzocht
zalmoet worden ofhet debedoeling isom demanagers voor langere tijd te
binden ofdat desituatie toch gerichtisopeen exit Hierbij kan inoverweging
worden genomen dat hetbelangindeze casus een lucratief belang testellen
beperkt isDemanagers hebben een ab betalen een zakelijke prijs de
kwijtscheldingen worden belast met LH en er isgeenuitruil van loon in
vergelijking toteerdere jaren BijdeABhouders dient inieder geval een
gebruikelijk loon indezin van art 12a Wet LBvastgesteld teworden bijde
PH som tevoorkomen dat winsten kunnen worden opgepot
Als ergeen beloningsoogmerk isbijdeverkrijging van deaandelen komen
we niet toe aan definancieringstoetsvan deleden 2tot enmet 4
1769295 00060
34Financieringstoets
Indecasus issprake van een participatie van Ml M2 enM3 viahun persooniijke
houdsters van respectieveiijk 5 5 en10 van deaandelen inPHolding De
vraag isofdeze aandelen kwalificeren als lucratieve aandelen
341Lucratieve aandelen 392b lid2Wet IB2001
Erissprakevan verschillende soorten aandelen indezin van art 47Wet IB
2001 PHolding BVgeeft letteraandelen uitAaandelen enBaandelen DeA
enBaandelen vormen een aparte soort voor deaanmerkelijk belangregeling
Erisechter geen sprake van een achterstelling zodat deaandelen niet
kwalificeren als lucratieve aandelen opbasis van hettweede lid
342Economisch vergelijkbare rechten art392b lid4Wet IB2001
Lid4wordt opgeknipt intwee onderdelen kort gezegd 1vermogensrechten
dieeconomisch overeenkomen met aandeien alsbedoeld inhettweede lid
1090verhoudingen2overige rechten ofverplichtingenwaarvan het
waardeverloop afhankelijk isvan managementdoeleinden etc Inde casus
gaat het economisch vergelijkbare vermogensrechten zoals omschreven in
hetgedeelte van lid4voor dekomma
Indenota naar wijziging staat hierover hetvolgende
Detoevoeging Inhetvoorgestelde artikel 392b vierde lidWet IB2001 van «gelet
opdefeiten enomstandigheden» ziet opsituaties waarin sprakeisvan sterk met
elkaar samenhangende financiele beloningsinstrumenten overeenkomsten en
juridische bepalingendieeconomisch gezieneen beloningsinstrumentvormen
Daarblj gaat hetbijvoorbeeld ommet elkaar samenhangende vermogenstitels die
tezamen economisch gezien voor een vergelijkbaar «hefboomeffect» zorgen alshet
gevalisbijdeinartikel 392tweede lidonderdeel aWet IB2001 bedoeide
aandelen
Ermoet dus getoetst worden ofineconomische zinsprakeisvan een
achtergestelde soort aandelen waardoor een hefboomeffect ontstaat
Verondersteld wordt dat hier een hefboom van 1staat tot 10wordt bedoeld
Voor deeconomische vergelijkbaarheidisdetotale vermogenspositie van de
vennootschap van belang inclusief eventuele aandeelhoudersleningen
Het verinogen van PHolding bestaat uitAenBaandelen Erisgeen sprake
van een achterstelling van deene soort opdeandere soort Er isophet
niveau van PHolding isgeen sprake van aandeelhoudersleningen zodat de
aandelen PHolding ook opbasis van lid4niet kwalificeren als lucratief
belang
343Combinatie een soort aandelen enlening
Indecasus ontstaat een hefboomeffect voor Ml M2 enM3doordat de
aankoop van deaandelen door dePH sgeheel gefinancierd wordt door D
Holding Derente opdeschuld bedraagt25 terwijihet rendement ophet
eigen vermogen inPHolding aanzienlijk hoger zalzijn Devraag isofhierdoor
een lucratief belang ontstaat
Indenota van wijziging staat over deze situatie
Daarnaast gaat het om situaties datsprakeisvan een soort aandelen diederhalve
niet rechtstreeks onder detekst van artikel 392b tweede lid van deWet
Inkomstenbelasting2001 vallen maar waarbijwel een gelet opdefeiten en
1769295 00060
omstandigheden ineconomisch opzicht vergelijkbaar effect wordt bereikt Als
sprakeiswan eenvennootschap met een extreme financiering dus met nauwelijks
aandeienkapitaaianaan hale hogadeals vanconcernmaatschappijanvan hat
private equity huls afkomstige achtergestelde financiering zodat een
hefboomeffect wordt gecreeerd dat toteen excessief rendement kan leiden dan is
dat geiet opdafelten anomstandighedenineconomisch opzicht getijktesteilen
aan een situatie van verschillende soorten aandelen waarvan een een preference
heeft van tenminste 15 dividend perjaar wat overeenkomt met hetvoorgestelde
artikel 392b tweede iidaanhefen onderdeel bWet IB2001
NB Dehierboven vermelde vergelijking met onderdeel bvan art 392b
tweede lidWet IB2001 isniet juist Desituatie moet worden vergeleken met
desituatie van onderdeel avan art 392b tweede lidWet IB2001 Dit blijkt
uit eenopmerking van deStaatssecretaris tijdens debehandeling van het
wetsvoorstel belastingheffing excessieve beloningsbestanddelenindeTweede
Kamer
Indeparlementaire behandelingiisook hetvolgende opgemerkt
Daarbij moet gedacht worden aan het aanvullend financieran mat een
achtergestelde lening die inmateriele zinkwalificeert alseigen vermogen Dat slult
aan bijdemogeiijkheid om teheffen indien ersprakeisvan 6nsoort aandeien
Inwelke situatles isdefinanciering relevant Om tebeginnen isvan belang
dat bijfinanciering met vreemd vermogen aitijd een hefboomeffect ontstaat
Zolang definanciering plaatsvindt door een zakelijk handeiende derde zal
hierin echter geen beloningseleinent zitten Alleen indien door een
achtergestelde financiering door deaandeelhouder een situatie ontstaat die
economisch vergelijkbaar ismet die van een achtergestelde soort aandelen is
definancieringrelevant
Indecasus worden erophet niveau van PHolding geen
aandeelhoudersleningenverstrekt Ophet niveau van Ml M2 enM3BVwordt
wel een lening verstrekt door DHolding Dit isechter geen achtergestelde
lening Gezien devoorwaarden ishier welsprake van een beloningselernent
Ook ontstaat ereen hefboom door definanciering met vreemd vermogen De
vraag isofdeze hefboom groot genoeg isVoor het constateren van een
lucratief belang moet daarnaast ineconomisch opzicht sprake zijn van een
achtergesteldesoort aandelen
Opdeactivazijde van debalans van MlBV staat een deelneming van €
67Awr~^nliquide middelen van €]67Awr]Opdeaandelen MlBVwordt €f^r
gestort Opdepassivazijde staat verder een achtergestelde leningvan Ml van
^67Awr
Ieneen schuld aan DHolding van € 67Awr Dehefboom komt dan
167Awr^dus geen hefboom van minimaal 110De
kennisgroep vraagt zich ook afofdeze hefboom relevant isvoor de
beoordeling van het lucratief belang Mlkrijgt alswerknemer demogeiijkheid
aandelen PHolding tekopen Het lijkt dan ook logisch om dehefboom ophet
niveau van PHolding tetoetsen Als Ml M2 enM3 inverhouding totde
andere aandeelhouder Deen excessief rendement opdeaandelen PHolding
krijgtdoor devermogensstructuurkan sprake zijnvan een lucratief belang
Hoewel wegeen gegevens hebben over debalans van PHolding zaldelening
van DHolding maar een klein deel uitmaken van het totale vermogen van P67Awr
1Kamerstukken 2008 09 31459 nrEpag 37en8Verslag van een schriflelijk overleg
1769295 00060
Holding zodat niet aan een hefboom van 110toegekomen zalworden
Zoals eerder aangegeven moet ineconomisch opzicht ook sprake zijnvan
een achtergestelde soort aandelen Ophet niveau van PHolding zou alleen
sprake zijn van achtersteiling alsdelening van DHoldinginsamenhang met
hun aandelen inPHolding wordt bekeken Diesamenhang lijkterniet tezijn
Conclusie
Gezien het karakter van devraagstelling neemt dekennisgroep geen standpunt
inDitstuk isbedoeld om handvatten tebieden indebehandeling van decasus
Erismogelijk sprake van een lucratieve schuld maar deheffing zalvoornamelijk
Indeloonheffing plaatsvinden Wat betreft deaandelen zalnader onderzocht
moeten worden ofdeparticipatie een duurzaam karakter heeft engezien kan
worden als een reguliere bedrijfsopvolging35
1769295 00060