1769295

Kennisgroepstandpunt

Download kennisgroepstandpunt in origineel PDF-formaat

**Belastingdienst**
**Naam dienstonderdeel**
Kennisgroep resultaat overige werkzaamheden

**Aan**
**Van** Kennisgroep ROW
**Contactpersoon**
**Datum** juli 2020
**Referentienummer**
**Behandeld door**
**Onderwerp** Behoren de schuld met kwijtscheldingsfaciliteit en of de aandelen tot een lucratief belang
**Vraag** 20 059 005

### 1. Feiten zoals geschetst door de vraagsteller

Managers Ml, M2 en M3 gaan in april 2018 elk via een personal holding participeren in Holding. De feitelijke bedrijfsvoering is ondergebracht in Werkmij, een 100% dochtervennootschap van Holding. De oprichter van het bedrijf was via zijn personal holding de oorspronkelijke eigenaar van Holding. Ml en M2 verkrijgen een belang tegen een koopprijs van [GEANONIMISEERD]. M3 verkrijgt een 10% belang tegen een koopprijs van [GEANONIMISEERD]. Een aantal aspecten van de managementparticipatie wordt hierna nader uitgewerkt.

#### Statutenwijziging en aandeelhoudersovereenkomst

Voorafgaand aan de verkoop aan de managers vindt een statutenwijziging van Holding plaats waarbij twee typen aandelen worden gecreëerd:
– 800 aandelen, vertegenwoordigende 80% belang
– 200 aandelen, vertegenwoordigende 20% belang

Ml, M2 en M3 verkrijgen aandelen van type A en behouden de aandelen van type B. De aandelen vormen voor de bepalingen van het aanmerkelijk belang een aparte soort in de zin van art. Wet IB 2001. De aandelen delen evenredig in de winst; er is geen sprake van achterstelling van de ene op de andere soort.

#### Aandeelhoudersovereenkomst

Ml, M2 en M3 gaan ook een aandeelhoudersovereenkomst aan. Deze kent onder andere de volgende bepalingen:
– Drag along en tag along bepalingen
– Leaver bepalingen
– Bad leaver ontvangt 50% van de fair market value
– Good leaver ontvangt 100% van de fair market value
– Afspraken ten aanzien van het dividendbeleid van Holding
– Eisen aan eigen solvabiliteit: mag niet beneden 20% dalen
– Geen strijd met business plan of contractuele afspraken
– Prudent beleid met oog op continuïteit van de bedrijfsvoering

### Leningen koopsom aandelen

Ml, M2 en M3 blijven de koopsom voor de aandelen schuldig. De gelijkluidende leningovereenkomsten bevatten onder andere de volgende kenmerken:
– Looptijd: 10 jaar
– Rente per jaar: [GEANONIMISEERD]
– Vervroegde aflossing toegestaan en boetevrij
– Indien Holding dividend uitkeert, moet minimaal 60% hiervan door de personal holdings van de managers worden aangewend om op de schuldig gebleven koopsom af te lossen.
– Op het moment dat een aflossing plaatsvindt, wordt eenzelfde bedrag kwijtgescholden door de personal holding van de manager.
– De resterende hoofdsom plus lopende rente is terstond opeisbaar bij verkoop van de aandelen in Holding.
– Er wordt een pandrecht ten behoeve van Holding gevestigd op de aandelen van Holding.

### Achtergestelde leningen managers

De leningovereenkomsten bevatten onder andere de volgende kenmerken:
– Looptijd: 10 jaar
– Rente per jaar: [GEANONIMISEERD]
– Achtergesteld aan de lening verstrekt door Holding voor de koopsom van de aandelen.
– Aflossing op de achtergestelde lening enkel toegestaan indien en voor zover de resterende hoofdsom ten minste 90% deel van de hoofdsom van de lening aankoop aandelen bedraagt.

### Vraag

Is de schuld voor de koopsom van de aandelen een lucratieve schuld als bedoeld in artikel 92b lid Wet IB 2001? Behoren de aandelen van Ml, M2 en M3 tot een lucratief belang?

### Antwoord

De schuld aan Holding kan een lucratieve schuld zijn als aan het beloningsoogmerk van art. 92b lid Wet IB 2001 is voldaan. Dit hangt af van de feiten en omstandigheden van het geval. Of daadwerkelijk aan lucratief belangheffing wordt toegekomen, hangt af van de behandeling voor de loonheffing. Op grond van de rangorderegeling komt de loonvraag voorafgaande aan de toepassing van de lucratiefbelangregeling. Het lijkt erop dat de lening met kwijtscheldingsfaciliteit blijft hangen in de loonsfeer.

### Beschouwing

De kennisgroep gaat uit van de feiten zoals deze zijn aangeleverd door de vraagsteller. De vraag is ingediend bij de kennisgroep omdat het een onbekende structuur betreft. Op deze wijze krijgt de kennisgroep zicht op de casus en kan ze meedenken tijdens het proces. In dit kader hebben we geen standpunt geformuleerd maar willen we de vraagsteller handvatten geven bij de behandeling.

### Lucratieve schuld en of lucratieve aandelen

De vraagsteller vraagt de kennisgroep of de schuld een lucratieve schuld is in de zin van artikel 92b lid Wet IB 2001. Daarnaast is de vraag of de aandelen ook behoren tot een lucratief belang of dat deze wellicht door de schuld worden meegetrokken in het lucratief belang.

Om een kader te schetsen behandelen we eerst de relevante regelgeving met betrekking tot de schuld met kwijtscheldingsfaciliteit en passen we deze toe op de casus. Daarna gaan we in op het beloningsoogmerk bij verkrijging van de aandelen en de financieringstoets. Vervolgens sluiten we af met een conclusie.

### Conclusie

Gezien het karakter van de vraagstelling neemt de kennisgroep geen standpunt in. Dit stuk is bedoeld om handvatten te bieden in de behandeling van de casus. Er is mogelijk sprake van een lucratieve schuld, maar de heffing zal voornamelijk in de loonheffing plaatsvinden. Wat betreft de aandelen zal nader onderzocht moeten worden of de participatie een duurzaam karakter heeft en gezien kan worden als een reguliere bedrijfsopvolging.