1708116

Kennisgroepstandpunt

Belastingdienst
Kennisgroep
Dividend belastingVERTROUWELIJK
Voorzitter
512e
Secretaris
Rechtsvraag DIV 018 024 006
Kennisgroep
Dlvldendbelastlng_Postbu5Dividendbelasting artikel 4lid2van deWet DB1965 uitwerking aldaar
gevestigd bijeenHong Kong Limited
Datum inbreng
3juli2016
Casus
Ltd isopgerichtnaar het recht van Hong Kong endefeitelijke leiding van de
vennootschap isaldaar gelegen Ltd houdt ophaar beurt alle aandelen inBV
opgericht naar het recht van Nederland en alhier gevestigdinhet verleden
2014 heeft Ltd aleen vangnetbeslissing gekregen voor hetverdrag tussen
Nederland enHong Kong Het was daardoor voor BVmogelijk om uit tekeren
zonder inhouding van Nederlandse dividendbelastingVersienummer
10
Refarentianummer
DIV 018 024 0Q6
Datum vaststalling
Vastgesteld door
Deaandelen inLtd worden gehouden door Co Ltd endeze vennootschap is
opgericht naar het recht van|67Awr|enaldaar gevestigd Ltd isinHong Kong
onderworpen aan het territoriale belastingstelsel van Hong Kong Opgrond van
dit stelsel wordt louter inkomen belast dat isopgekomen ofwordt verdiend in
Hong Kong Het fiscaie stelsel kent daarom geen duidelijk inwonerbegripAuteur
144^
Bijiagen
Geen
Vraag
Is een vennootschap opgericht naar het recht van Hong Kong aldaar
gevestigd
Antwoord
la deHong Kong Limited isopgericht naar het recht van Hong Kong haar
feitelijke leiding wordt aldaar uitgeoefend en aldaar onderworpen aan de
territoriale belastingheffing De opbrengstgerechtigde kan daarom als
niet transparant worden aangemerkt ondanks dat de lokale winstbelasting
geen duidelijk inwonerbegrip kent Ten overvloede kan nog worden opgemerkt
dat eenHong Kong Limited wel alsinwoner wordt aangemerkt voor hetVerdrag
tussen Nederland enHong Kong
Beschouwing
Met ingang van 1januari 2018 isde inhoudingsvrijstelling voor de
dividendbelasting uitgebreid richting derde landen voorheen gold al een
inhoudingsvrijstelling voor moedermaatschappijen die in een ED land zijn
gevestigd Wel isde eis gesteld bij deuitbreiding naar derde landen dat
Nederland met het land waar demoedermaatschappij isgevestigd een Verdrag
ofregeling tervoorkoming van dubbele belasting heeft gesloten met daarin een
dividendbepaling Het verdrag ofderegeling dient van toepassing tezijn
Op basis van artikel 4tweede lidmag inhoudingvan dividendbelasting
achterwege blijven ten aanzien van de opbrengsten van aandelen
VERTROUWELIJK Pagina1van 4
1708116 00040
winstbewijzenengeldleningen als bedoeld inartikel 10 eerste lid onderdeel
dvan deWet opdevennootschapsbelasting 1969 indien
1de opbrengstgerechtigde een lichaam isdat volgens de fiscale
wetgeving van
a een lidstaat van deEUofEER aldaar isgevestigd of
b een derde iand waarmee Nederland eenVerdrag ofRegeling ter
voorkoming van dubbele belastingisovereengekomen met een
dividendbepaling aldaar isgevestigd en
2 Deopbrengstgerechtigde ophetmoment van uitkeren een belang houdt
in de inhoudingsplichtige waarop de deelnemingsvrijstelling of
deelnemingsverrekening van toepassing zou zijn indien de
opbrengstgerechtigdeinNederiand was gevestigd
Inzowel debepaling voor deEUlidstaten alsdebepaling voor derde landen is
opgenomen dat deopbrengstgerechtigde aidaar gevestigd dient tezijn Dit
betekent dat deopbrengstgerechtigdeinhet land van vestiginginbeginsel
fiscaal als niet transparant dient teworden behandeld endeonderworpenheid
geen reievante factor is^Voor hybrids entiteiten isinhetnegende entiende
lid van artikel 4van deWet op dedividendbelasting een aparte bepaling
opgenomen
Ltd isopgericht naar het recht van Hong Kong Ltd isonderworpen aan het
territoriale beiastingstelseivan Hong Kong Opgrondvan dit stelsel wordt
louter inkomen belast dat isopgekomen ofwordt verdiend inHong Kong
Tijdens het parlementaire procesisdoor deNOB een vraag gesteld over het
begripaidaar gevestigdDit betrof devolgende vraag NaV Kamerstukken II
2017 18 34788 nr6p26]
DeNOB constateert dat hetvoorgesteldeartikel 4tweede lid onderdeel a
onder 2° van deWet DB1965 slechts verlangt datdeopbrengstgerechtigde
«volgens defiscale wetgeving van aldaar isgevestigd» Ditduidt volgens
deNOB opinwonerschap volgensnationaal recht van het verdragsland De
NOB vraagtofkan worden bevestigd dat het alleen gaat ominwonerschap
naar nationaal recht van het betreffende verdragsland Erkan worden
bevestigd dat dient teworden gekeken naar inwonerschap opgrond van de
reievante nationale fiscale winstbelasting wetgevingvan het betreffende
verdragsland Dit za veelal samengaan met verdragsinwonerschap
Uithet antwoord valt afteieiden dat voor hetinwonerschap aangesloten wordt
bij de nationale winstbelasting Echter aangezien inHong Kong slechts
nationale bronnen belast heeft Hong Kong niet een duidelijk inwonerbegrip
zoals wijdat inNederiand kennen indevorm van artikei 4van deAwr Dit zou
mogelijk kunnen betekenen dat ten aanzien van Ltd niet gezegd kan worden
dat zijgevestigdisinHong Kong Het begrip aldaar gevestigd gaat inbeginsel
over devraag ofeen opbrengstgerechtigde als niet transparent heeft tegelden
Het isduidelijk dat Ltd niet alstransparent aangemerkt kan worden Zowel op
grond van debijiage bijhet besluit van 11december 2009 CPP2009 519 en
het feit dat het lichaam zelfstandigisonderworpen ben ikvan meningdat het
^Ziedaartoe ook uitgebreid MvT Kamerstukken II2009 1032129 nr3p71Opgrond
van het arrest van Hvl EGvan ISjuni 2009 inzaak C303 07 Aberdeen kan devraag
worden gesteld ofdeonder Vorpenheid van andere inkomsten van het lichaam relevant is
voor devergelijkingvan binnenlandse engrensoverschrijdende dividenden Om diereden is
in2010 deonderworpenheidsenrechtsvormeis indeWet opdedividendbelasting
vervallen
VERTROUWELIIK Pagina 2van 4
1708116 00040
een niet transparant lichaam isLtd kan derhalve worden aangemerkt alsde
opbrengstgerechtigde omdatzijaldaar gevestigdis
Mocht het voorstaande onvoldoende zijn dan kunnen nog twee aanvullende
opmerkingen worden gemaakt Ten eerste lijkt het fiscale recht van Hong Kong
onderscheid temaken tussen resident en non resident vennootschappen
ziedaarvoor debijgevoegde stukken Ineen notitie van[
bevestigd datHong Kong geen duidelijk inwonerbegrip kent omdat het voor de
wetgeving niet relevant isTen tweede kan nog worden opgemerkt dat opgrond
van hetVerdrag Ltd wei gevestigdisinHong Kong Ltd voidoet namelijk aan
devoorwaarden van art 4van hetVerdrag Inart 4eerste lid onderdeel c
van hetVerdragisbepaaid dat een vennootschap welke isopgericht naar het
recht van Hong Kong dat deze vennootschap voor hetverdrag aisinwoner wordt
aangemerkt Gezien deuitiating indeparlementaire geschiedenis meen ikdat
het verdragsinwonerschap als secundair toetsingskaderzou kunnen gelden
Wanneer zoais het gevaiisindewetgevingvan Hong Kongindenationale
wet geen duideiijk inwonersbegripisopgenomen kun jeuitgaan van het
inwonersbegrip van hetverdrag1wordt 67Awr
Verder kan nog worden opgemerkt dat invoorbeeid 3met betrekking tot de
nieuwe antimisbruikbepaiingindeMvT MvT Kamerstukken II2017 18 34
788 nr 3p9een structuur isweergegeven met daarin een vennootschap
gevestigd inHong Kong Inditvoorbeeid weike alsbijiage isopgenomen komt
dewetgever tot de conciusie dat ergeen sprakeisvan het ontgaan van
dividendbelastingendeinhoudingsvrijsteiiing van toepassingisopuitkeringen
van BVaan devennootschap weike isgevestigd inHong Kong Daaruit kan naar
mijn mening worden afgeleid dat dewetgever eveneens vanmeningisdat een
vennootschap naar het recht vanHong Kong ais aidaar gevestigd kan worden
aangemerkt
Conclusie s
Dekennisgroep dividendbeiasting komt totdevolgende conciusie
♦ DeHong KongLimited kan voor toepassingvan de
inhoudingsvrijsteiiing worden aangemerkt ais een vennootschap die
aidaar isgevestigd enom die reden kan worden gebruik gemaakt
van deinhoudingsvrijsteiiingmits devennootschap slaagtvoor de
antimisbruikbepaiing van art 4lid3onderdeel cvan deWet opde
dividendbelasting
VERTROUWELIJK Pagina 3van 4
1708116 00040
Bijiage Voorbeeld MvT
Voorbe9ld3
Invoorbeeld 3wordt inChili een materiele onderneming gedreven Inde
Verenigde Staten VS wordt een functie alsregionaai hoofdkantoor
uitgeoefend Detussenhoudster inHongkong drijft geen materiele
onderneming maar vervult wel een schakelfunctie
IChil
tNL Chili
geen
verdrag¥Dividend
tNLVS
verdrag 0
Dividend
Hong
kong
tussen-
houdsterNl
tilongkong
verdrag 0“^
■Dividend
Ook inditvoorbeeld isergeen sprake van hetontgaan van Nederlanctse
dividendbelasting Nederland heeft eenverdrag met deVSdat voorziet in
een dividendartikel Bijeen rechtstreekse dividenduitkeringaan deVS zou
daarmee deinhoudingsvrijstelling gelden Detussenhoudster in
Hongkong kan dus niet zijntussengeschoven om Nederlandse dividend
belasting teontgaan Aan deobjectieve toets wordt niet meertoege
komen
Indevoorbeelden issteeds sprake van een 100 belang indeinhou
dingspllchtige Indian hetbelangindeinhoudingsplichtigeisverdeeid
over meerdere aandeelhouders wordt detoepassing van deinhoudings
vrijstelling peraandeelhouder die hetbelang onmiddeilljk houdt beoor
deeld Ook bijdeleden van een houdstercooperatie wordt detoepassing
van deinhoudingsvrijstelling per lidbeoordeeld
VERTROUWELIJK Pagina 4van 4
1708116 00040