1675864

Kennisgroepstandpunt

Belastingdienst
Kennisgroep
DividendbelastingVERTROUWELIJK
Voorzitter
512e
Secretaris
512e
rechtsvraag
Kennisgroep
Dividend beiastin g_PostbusDividendbelasting artikel 3eerste lidonderdeel a
Doel inkoop aandelen tertijdelljke belegging
Datum inbreng
18november 2019
VersienummerVraag
Kwalificeren aandelen die zijn ingekocht terdekking van een eventuele
leveringsverplichtinguithoofde van een converteerbare obligatie alstijdelijke
belegging0
Referentienummer
190240021
Datum
6maart 2020
Antwoord
Nee aandelen die zijn ingekocht terdekking van een eventuele
leveringsverplichting uithoofde van een converteerbare obligatie worden niet
gehoudentertijdelijke belegging Hetgeentergelegenheidvan zoninkoop wordt
uitgekeerd boven hetgemiddeld opdedesbetreffende aandelen gestorte kapitaal
behoort derhalve totdeopbrengst alsbedoeld inartikel 3van deWet opde
dividendbelasting 1965Auteur
512e
Beschouwing
Een onderneming heeft een converteerbare obligatie uitgegeven
Openig moment koopt deonderneming aandelen interdekking van een
eventuele leveringsverplichting uithoofde van deconversieplicht Devraagisof
dieinkoop kvalificeert alsinkoop tertijdelijke belegging indezin van artikel 3
derde lidvan deWet opdedividendbelasting 1965 hierna Wet DB67Awr
Opgrond van artikel 3eerste lidonderdeel avan deWet DBbehoort hetgeen
tergelegenheidvan deinkoop van aandelen wordt uitgekeerd boven het
gemiddeld opdedesbetreffende aandelen gestorte kapitaal totdeopbrengst
tenzij deingekochte aandelen worden gehouden tertijdelijke belegging
Een converteerbare obligatie iseensamengesteld financieel product dat bezien
vanuit deemittent bestaat uiteen schuld eneen geschreven call optie InBNB
2001 161 oordeelde deHoge Raad dat aandelen dieworden ingekocht terdekking
van een optieverplichting alsingetrokken dienen teworden beschouwd endus niet
gehouden worden tertijdelijke belegging
31Het Hof heeft geoordeeld dat enkel dewaarde van deaan dewerknemers
toegekende rechten ten tijdevan deoptieverlening bijdefiscale winstbepatingin
aanmarking kan worden genomen endat waardemutaties van derechten nadie
datum geen invioed hebben opdefiscale winst Dat oordeel isjuist Dehouder
van een optie opaandelen indevennootscbap die hetoptierecht heeft verleend
ofzoals incasu ineen met deze ineen fiscale eenheid alsbedoeld inartikel 15
VERTROUWELIJK Pagina 1van 3
1675864 00059
van deWet opdevennootschapsbelasting 1969 verbonden lichaam staat totdie
vennootschap ofdat verbonden lichaam ineen rechtsbetrekking diezodanig
overeenkomt met die van aandeeihouder dat alie transacties tussen hem endie
vennootschap ofdat verbonden lichaam opgelijke voet alsgeldt voor de
aandeeihouder buiten dewinstsfeer warden afgewikkeld Hetwaardeverioopvan
een optie heeft inzongevai derhaive geen invioed ophet fiscale resuitaat Ook
het resuitaat opaandelen diezouden zijnIngekocht om aan deoptleverpllchting te
voidoen raakt dewinstsfeer niet aangezien dieaandelen dan alsingetrokken
dienen tewarden beschouwd Het middel faalt
Naar aanleiding van ditarrest isinartikel 3derde lidWet DBingevoerd Op
grond van diebepaiingisdeinkoop van aandelen terafdekking van een
verplichting uithoofde van werknemersopties een inkoop tertijdelijke belegging
Tijdens deparlementaire behandeling van deinvoering vangenoemd artikel NV
Kamerstukken 112001 02 27896 nr 5p9geeft deStaatssecretaris expliciet
aan datopgrond van BNB 2001 161 aandelen die zijn ingekocht om het
conversieplicht bijeen converteerbare obligatie aftedekken geacht worden tezijn
ingetrokkenendus niet tezijn ingekochttertijdeiijke beiegging
Deleden van dePvdA hetCDA enD66 vragen zich afofdereikwijdtevan de
februari arresten niet verder gaat dan alleen dewerknemersopties Zijvragen
zich afofdeze arresten ookgevoigen hebben bijwarrants enconverteerbare
obligatieleningen diezijn uitgegeven aan derden niet werknemers
Indeeerste plaats gaat het hier omdetoekenningvan hetoptierechtenhet
waardeverioop van deoptleverpllchting bijdevennootschap Inhet arrest 35^074
overweegt deHR Dehouder van een optie opaandelen Indevennootschap die
hetoptierecht heeft verieend staat totdievennootschap ineen rechtsbetrekking
diezodanig overeenkomt met die van aandeeihouder dat alle transacties tussen
hem endievennootschap opgelijke voet aisgeldtvoor deaandeeihouder buiten
dewinstsfeer worden afgewikkeld Het waardeverioop van deoptie heeft derhaive
geeninvioed ophet fiscale resuitaat Inhet arrest 35639 komt een gelijke
overwegingvoor Deze overwegingisalgemeen gesteld enbijvoorbeeld niet
beperkt totwerknemersopties Ikben dan ook van oordeel dat hetwaardeverioop
van deoptieverplichting bijeen warrant enbijeen converteerbare obligatie geen
invioed heeft opdefiscale winst Dituitgangspunt ligtook tengrondslag aan het
met ingang van 1januari 2001 ingevoegde artikel 10b van deWet opde
vennootschapsbelasting 1969
Indetweede plaats gaat het hier omdesituatie dateigen aandelen worden
ingekocht omdewarrantverplichting ofhet conversierecht bijconverteerbare
obligatiesaftedekken Inhet arrest 35639 overweegt deHR Ook het resuitaat
opaandelen diezouden zijn ingekocht om aan deoptieverplichting tevoidoen
raakt dewinstsfeer niet aangezien dieaandelen dan alsingetrokken dienen te
worden beschouwd Ook als ereen causale relatie istussen deinkoopende
afdekking van deoptieverplichting wordt deInkoop derhaive alsamortisatie
aangemerkt Alleen voor desituatie waarin deoptie isverstrekt aan een
werknemer isvolgens het voorstel inkoop tertijdelijke belegging mogelijk
DeStaatssecretaris heeft zijnstandpunt nog eens herhaald inzijn brief van 11juli
2002 nrWDB 2001 665U 1VN2002 3824
Vraag
Uithetvoorgesteldeartikel 10c van deWet opdevennootschapsbelasting 1969
kan worden afgeleid datdeStaatssecretaris vanmeningisdatnormale gevallen
vankoop van aandelen tertijdelijke belegging dienen teworden onderscheiden
van die situaties waarin deaandelen worden gekochttervoldoeningaan een
VERTROUWELIJK Pagina7van
1675864 00059
werknemersoptieplan Stechts ten aanzien van aandelen diewarden gekocht in
het kader van een werknemersoptieplan zou erdansprake zijn van inkoop en
intrekking Kan deStaatssecretaris confirmeren dat tijdelijke beleggingineigen
aandelen voor andere doeleinden niet alsinkoop zalwarden aangemerkt Kan de
Staatssecretaris bevestigen dat indien eenvennootschap aandelen koopt ter
voldoening van door haar uitgegeven warrants ofconverteerbare obiigaties deze
koop enhet latere gebrulk van deze aandelen bijeen eventueel ultoefenen van de
warrant ofconversieoptie eveneens alstijdelijke belegging kunnen worden
aangemerktidiegeen aanieiding geeft totinhouding dividendbeiastingiidie
geen aanieiding geeft totkapitaalsbelasting en HIwaarbij dewaardemutatles van
dieaandelen niet inhet beiastbare resuitaat van devennootschap behoeven te
worden meegenomen
Antwoord
Hetalgemene uitgangspuntisdateigen aandelen dieworden ingekocht geacht
worden tezijn Ingekocht teramortisatie tenzij sprake Isvan een inkoop ter
tijdelijke belegging Hetonderhavige wetsvoorstel brengt inditalgemene
uitgangspunt geen wijzigingInhet wetsvoorstel isniet inzijnaigemeenheid
geregeld Inwelke gevallen sprake isvan inkoop tertijdelijke belegging Alleen
voor desituatie vaninkoopterdekkingvan werknemersoptieverplichtingen wordt
bepaalddat indeze situatie geen sprakeisvan amortisatie maar vaninkoopter
tijdelijke belegging Inandere gevallen isdejurlsprudentle terzake onveranderd
van toepassing Dit iseveneens bevestigdindememorie van antwoord Eerste
Kamer VN2002 3323
Voor devraag ofdeinkoop van eigen aandeien tervoldoeningvan warrants of
converteerbare obiigaties eveneens alsinkoop tertijdelijke belegging wordt
aangemerkt verwijsiknaar mijn antwoord indenota naar aanieiding van het
verslag Kamerstukken II2001 2002 27896 nr5bladzijde 9
Opgrondvan hetvoorgaandeconcludeert dekennisgroepdat deinkoopvan
aandelen terafdekking van een conversieplicht niet kwalificeert als een inkoop ter
tijdelijke belegging Hetgeen tergelegenheid van zoninkoop wordt uitgekeerd
boven hetgemiddeld opdedesbetreffende aandelen gestorte kapitaalbehoort
derhalve totdeopbrengst alsbedoeld inartikel 3Wet DB Dekennisgroep merkt
voor devolledigheid nog opdat indien aan dedaar gestelde voorwaarden wordt
voldaan wel devrijstellingvan artikel 4cWet DB van toepassing kanzijn
VERTROUWELIJK Pagina3van Ii
1675864 00059